Що робити, якщо замовником помилково оприлюднено в ЕСЗ «чутливу» інформацію та /або документи під час дії правового режиму воєнного стану в Україні 

Таким чином у разі, якщо оприлюднення в електронній системі закупівель інформації про місцезнаходження замовника та / або місцезнаходження (для юридичної особи) / місце проживання (для фізичної особи) постачальника та / або місце постачання товарів (оприлюднення якої передбачено Законом та / або Особливостями) буде нести загрозу безпеці замовника та/або постачальника, замовник може мінімізувати висвітлення відповідної інформації вказавши лише необхідну адміністративно-територіальну одиницю. 

Детальніше ознайомитися щодо питання оприлюднення інформації про місцезнаходження сторін закупівельного процесу та/або місця поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг можна в матеріалі Яку інформацію замовник може зазначати замість місцезнаходження сторін закупівельного процесу та/або місця поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг з 09.07.2024. 

Також варто зауважити, що пункт 13 Особливостей встановлює обов’язок під час оприлюднення певних документів в ЕСЗ по визначених виключеннях пунктом 13 Особливостей приховувати їх в електронній системі закупівель. 

Норма Особливостей	Зміст норми
Пункт 13 Особливостей	У разі укладення договору про закупівлю відповідно до підпунктів 13, 15, 17, 18, 20, 21 цього пункту (крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах 2, 3 частини 1 статті 41 Закону) замовник не пізніше ніж через 10 робочих днів з дня укладення такого договору розміщує в електронній системі закупівель договір про закупівлю та додатки до нього, а також отриманий від Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів запит - у разі укладення договору про закупівлю відповідно до підпункту 21 цього пункту, що автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель через 90 днів з дня припинення або скасування правового режиму воєнного стану в Україні.
Пункт 13 Особливостей	У разі внесення змін до договору про закупівлю, укладеного відповідно до підпунктів 17, 18, 20, 21 цього пункту (крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах 2, 3 частини 1 статті 41 Закону), у випадках, передбачених пунктом 19 цих особливостей, разом з повідомленням про внесення змін до договору про закупівлю замовник розміщує в електронній системі закупівель зміни до договору про закупівлю, що автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель через 90 днів з дня припинення або скасування правового режиму воєнного стану в Україні. У разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, укладеного відповідно до підпунктів 13, 15 цього пункту (крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах 2, 3 частини 1 статті 41 Закону), протягом 3 робочих днів з дня їх внесення до договору про закупівлю замовник розміщує в електронній системі закупівель такі зміни до договору про закупівлю, що автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель через 90 днів з дня припинення або скасування правового режиму воєнного стану в Україні.

Тож оприлюднюючи документи в електронній системі закупівель по пункту 13 Особливостей замовнику необхідно виконувати вище розглянуті приписи пункту 13 Особливостей. Детальніше ознайомитися з вимогами щодо публікації інформації та документів під час проведення закупівель згідно пункту 13 Особливостей можна в матеріалі Публікація інформації та документів в ЕСЗ згідно з пунктом 13 Особливостей: що і коли публікуємо. 

Що собою являє інформація з обмеженим доступом? 

Згідно з частиною 1 статті 6 Закону України «Про доступ до публічної інформації» та частиною 1 статті 21 Закону України «Про інформацію», до інформації з обмеженим доступом належить: 

• конфіденційна інформація;
• таємна інформація;
• службова інформація. 

Визначення поняття «конфіденційна інформація» міститься у частині 2 статті 21 Закону України «Про інформацію», де вказується, що це інформація про фізичну особу, а також інформація, доступ до якої обмежено фізичною або юридичною особою, крім суб'єктів владних повноважень. Конфіденційна інформація може поширюватися за бажанням (згодою) відповідної особи у визначеному нею порядку відповідно до передбачених нею умов, а також в інших випадках, визначених законом. 

Згідно з частиною 1 статті 8 Закону України «Про доступ до публічної інформації», таємна інформація - інформація, доступ до якої обмежується відповідно до частини 2 статті 6 цього Закону, розголошення якої може завдати шкоди особі, суспільству і державі. Таємною визнається інформація, яка містить державну, професійну, банківську, розвідувальну таємницю, таємницю досудового розслідування та іншу передбачену законом таємницю. 

В свою чергу, згідно частини 2 статті 6 Закону України «Про доступ до публічної інформації», обмеження доступу до інформації здійснюється відповідно до закону при дотриманні сукупності таких вимог: 

• виключно в інтересах національної безпеки, територіальної цілісності або громадського порядку з метою запобігання заворушенням чи кримінальним правопорушенням, для охорони здоров'я населення, для захисту репутації або прав інших людей, для запобігання розголошенню інформації, одержаної конфіденційно, або для підтримання авторитету і неупередженості правосуддя;
• розголошення інформації може завдати істотної шкоди цим інтересам;
• шкода від оприлюднення такої інформації переважає суспільний інтерес в її отриманні. 

Для цілей, здійснення публічних закупівель, в умовах воєнного стану, першочергово, важливо не розповсюджувати відомості, які можуть становити державну таємницю. 

Відомості, що становлять державну таємницю, визначені наказом Центрального управління Служби безпеки України «Про затвердження Зводу відомостей, що становлять державну таємницю» від 23.12.2020 року № 383 (далі - Звід). 

Звертаємо увагу замовників, що згідно пункту 1.4.8. Зводу, відомості про кількість, потребу, строки поставки військовим формуванням чи правоохоронним органам, спеціальним формуванням МВС для забезпечення їх боєздатності основних видів пального (мастильних матеріалів), речового майна та продовольства, за умов правового режиму воєнного стану або особливого періоду за окремими показниками в цілому щодо Збройних Сил України (далі - ЗСУ) відносяться до категорії цілком таємно.

Військова складова територіальної оборони відноситься до військових формувань, та відповідно відомості про забезпечення їх боєздатності основних видів пального (мастильних матеріалів), речового майна та продовольства за умов правового режиму воєнного стану - є інформацію з обмеженим доступом. 

Згідно статті 9 Закону України «Про доступ до публічної інформації», до службової може належати інформація: 

1. що міститься в документах суб'єктів владних повноважень, які становлять внутрівідомчу службову кореспонденцію, доповідні записки, рекомендації, якщо вони пов'язані з розробкою напряму діяльності установи або здійсненням контрольних, наглядових функцій органами державної влади, процесом прийняття рішень і передують публічному обговоренню та/або прийняттю рішень;
2. зібрана в процесі оперативно-розшукової, контррозвідувальної діяльності, у сфері оборони країни, яку не віднесено до державної таємниці. 

Що собою являє інформація, яка може нести загрозу національній та / або громадській безпеці і порядку? 

Визначення понять «громадська безпека і порядок» і «загрози національній безпеці України» міститься у Законі України «Про національну безпеку України» від 21.06.2018 № 2469-VIII (далі – Закон № 2469). 

Згідно пункту 3 частини 1 статті 1 Закону № 2469 громадська безпека і порядок - захищеність життєво важливих для суспільства та особи інтересів, прав і свобод людини і громадянина, забезпечення яких є пріоритетним завданням діяльності сил безпеки, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб та громадськості, які здійснюють узгоджені заходи щодо реалізації і захисту національних інтересів від впливу загроз. 

Згідно пункту 6 частини 1 статті 1 Закону № 2469, загрози національній безпеці України - явища, тенденції і чинники, що унеможливлюють чи ускладнюють або можуть унеможливити чи ускладнити реалізацію національних інтересів та збереження національних цінностей України. 

Розголошення, якої інформації може нести загрозу національній безпеці та / або громадській безпеці і порядку 

Нести загрозу означає, що при розголошенні інформації може завдаватись істотна шкода державним, суспільним чи особистим інтересам, правам і свободам людини і громадянина. 

Істотність можливої шкоди є суб’єктивною характеристикою та визначається замовником у залежності від виду шкоди (майнова, немайнова). У будь-якому випадку шкода буде істотною, якщо існує загроза життю і здоров'ю, честі і гідності, недоторканності і безпеці людей. 

Об’єкт, якому шкода може завдаватись, а саме національна безпека та / або громадська безпека і порядок є дуже широким. Різниця між громадською безпекою і порядком та національною безпекою полягає у тому, що громадська безпека і порядок стосується, в першу чергу інтересів окремих громадян, об’єднань та суспільства, а національна безпека стосується інтересів держави. При цьому інтереси повинні бути життєво важливими – тобто без їх задоволення неможливо уявити нормальне існування людини, суспільства або держави. 

Тому, в інтересах держави, замовники на власний розсуд визначають інформацію розголошення, якої може нанести загрозу національній безпеці та / або громадській безпеці і порядку. 

Приклади предметів закупівлі, розголошення інформації щодо яких може нести загрозу національній безпеці та / або громадській безпеці і порядку 

Як вбачається з даних електронної системи публічних закупівель, замовники систематично продовжують оприлюднювати інформацію, яка може нести загрозу національній безпеці та / або громадській безпеці і порядку. 

До закупівель, розголошення інформації щодо яких може нести загрозу національній безпеці та / або громадській безпеці, це закупівлі для ЗСУ та територіальної оборони. Наприклад, це товари подвійного призначення (дрони, системи боротьби проти дронів, протигази, бронежилети, вузли спостереження, тепловізори та інше), інше матеріально технічне забезпечення (одяг, телефони, ноутбуки та інше), послуги з перевезення, поховання. 

Закон вимагає публікувати інформацію про технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі; кількість та місце поставки товарів або обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг; строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг. Якщо виконувати вимоги законодавства про оприлюднення інформації, щодо вищевказаних закупівель – це надає додаткові можливості агресору щодо з’ясування чисельності, оснащення, місця знаходження, забезпечення, втрат захисників України, а публікація укладених договорів про закупівлю дозволяє з’ясувати паспортні та контактні дані осіб, що надають вищевказані товари та послуги. Таким чином, виникають додаткові загрози життю людей та шкода інтересам держави. 

Також, є такі закупівлі, розголошення інформації щодо яких може нести загрозу національній безпеці та / або громадській безпеці і порядку за певних умов. Наприклад, розповсюдження інформації про транспортну інфраструктуру, ремонт та прокладання доріг, мостів, колій, може нести загрозу національній безпеці та / або громадській безпеці і порядку, якщо ця інфраструктура може використовуватись військовими, або ж була раніше об’єктом атаки. 

Деяка інформація може набувати та або втрачати статус інформації, що загрожує громадській безпеці і порядку. Наприклад, враховуючи нанесення чисельних ударів по об’єктам енергетики, інформація про придбання обладнання для забезпечення населення електропостачанням та теплопостачання. 

Тож замовники зобов’язані дотримуватися вимог законодавства щодо відкритості інформації, проте водночас мають самостійно оцінювати ризики публікації відомостей, які можуть нести загрозу національній та / або громадській безпеці і порядку. 

Дії замовника, якщо помилково оприлюднено в ЕСЗ «чутливу» інформацію та /або документи 

Замовники можуть помилково оприлюднити в ЕСЗ інформацію з обмеженим доступом та / або інформацію (документи), яка може нести загрозу безпеці  замовника та / або постачальника та / або національній безпеці та / або громадській безпеці і порядку. Тож розглянемо, які дії може вчинити замовник, щоб припинити публічний доступ до такої інформації та / або документів. 

В такій ситуації варто звернутися до Порядку функціонування електронної системи закупівель та проведення авторизації електронних майданчиків, затвердженого постановою Кабміну від 24.02.2016 № 166 (далі – Порядок № 166). Пунктами  9, 9-1 та 19 Порядку № 166 визначено, до якої інформації та/або документів можливе припинення публічного доступу за рішенням комісії. 

У разі розміщення в електронній системі закупівель інформації шкідливого та/або образливого характеру, та/або інформації, що не стосується проведення закупівлі, Уповноважений орган на підставі рішення комісії приймає рішення про надання адміністраторові дозволу на припинення публічного доступу до такої інформації. 

У разі розміщення в електронній системі закупівель інформації, що містить персональні дані особи, яка не надавала згоду на їх публікацію, Уповноважений орган приймає на підставі рішення комісії рішення про надання адміністраторові дозволу на припинення публічного доступу до такої інформації технічними засобами (пункт 9 Порядку №166). 

У разі оприлюднення користувачем в електронній системі закупівель інформації з обмеженим доступом або інформації, розголошення якої під час дії правового режиму воєнного стану в Україні може нести загрозу національній безпеці та/або громадській безпеці і порядку, за зверненням замовника, який оприлюднив таку інформацію в електронній системі закупівель та/або який здійснює закупівлю, під час якої була оприлюднена така інформація іншим користувачем, адміністратор вчиняє дії в електронній системі закупівель з припинення публічного доступу до такої інформації на підставі рішення комісії про надання адміністраторові дозволу на припинення публічного доступу до інформації з обмеженим доступом або інформації, розголошення якої під час дії правового режиму воєнного стану в Україні може нести загрозу національній безпеці та/або громадській безпеці і порядку, зокрема шляхом припинення публічного доступу до інформації про закупівлю, під час якої була оприлюднена інформація з обмеженим доступом або інформація, розголошення якої під час дії правового режиму воєнного стану в Україні може нести загрозу національній безпеці та/або громадській безпеці і порядку (пункт 9-1 Порядку №166). 

Оператор авторизованого електронного майданчика повинен забезпечити можливість проведення передбачених Законом закупівель в електронній системі закупівель відповідно до рівня акредитації. 

Оператор авторизованого електронного майданчика забезпечує перевірку файлів на предмет наявності вірусів, шкідливого програмного забезпечення, з використанням яких може здійснюватися несанкціоноване втручання в роботу електронної системи закупівель 

У разі виявлення вірусів, шкідливого програмного забезпечення у файлі, що завантажується користувачем через авторизований електронний майданчик, оператор такого майданчика блокує завантаження таких файлів та інформує користувача про це. 

У разі виявлення адміністратором файла, зараженого вірусом, або файла, що містить шкідливе програмне забезпечення, адміністратор інформує комісію про необхідність припинення публічного доступу до таких файлів (пункт 19 Порядку №166). 

Таким чином за рішенням саме комісії можливо припинити публічний доступ до: 

• інформації шкідливого та / або образливого характеру, та / або інформації, що не стосується проведення закупівлі (пункт 9 Порядку № 166);
• персональних даних особи, яка не надавала згоду на їх публікацію (пункт 9 Порядку № 166);
• файла, зараженого вірусом, або файла, що містить шкідливе програмне забезпечення (пункт 9-1 Порядку № 166);
• інформації з обмеженим доступом та / або інформації, розголошення якої під час дії правового режиму воєнного стану в Україні може нести загрозу національній безпеці та / або громадській безпеці і порядку (пункт 9-1 Порядку № 166). 

Відповідно до пункту 2 Порядку № 166 комісія щодо розгляду питань діяльності електронної системи закупівель (далі - комісія) - постійно діюча комісія, що утворюється Уповноваженим органом з метою розгляду питань діяльності електронних майданчиків, авторизованих електронних майданчиків в електронній системі закупівель. Рішення комісії, крім рішення, передбаченого у пункті 9-1 цього Порядку, мають рекомендаційний характер. 

Згідно пункту 25 Порядку №166 положення про діяльність комісії, її персональний та кількісний склад затверджується Уповноваженим органом. Формою роботи комісії є засідання, які проводяться у відкритому режимі. Усі бажаючі можуть взяти участь у засіданні комісії. Особи, присутні на засіданні комісії, можуть використовувати засоби фото-, відео- та звукозапису. Рішення комісії оформлюються протоколом.. 

На виконання пункту 25 Порядку № 166 наказом Мінекономіки, як Уповноваженим органом, від 14.11.2019 № 381 затверджено Положення про комісію щодо розгляду питань діяльності електронної системи закупівель (далі Положення №381). 

Згідно з пунктом 3 Положення №381 комісія є постійно діючою комісією, що утворюється Мінекономіки з метою розгляду питань діяльності електронних майданчиків, авторизованих електронних майданчиків в електронній системі закупівель та інших питань, визначених Порядком. 

В свою чергу варто зауважити, що ні Порядок № 166, ні Положення про комісію відповіді не надає відповіді на запитання як звернутися до комісії щодо припинення публічного доступу до інформації та / або документів, проте, враховуючи, що така комісія утворюється Мінекономікою, як Уповноваженим органом, то для припинення доступу до відповідної інформації та / або документів необхідно звернутися саме до Мінекономіки.  

В свою чергу замовнику необхідно звернутися до Мінекономіки офіційним листом з обов’язковим зазначенням, що звернення адресоване саме Комісії щодо розгляду питань діяльності електронної системи закупівель та обґрунтування необхідності припинення доступу до інформації та / або документів, які помилково були оприлюднені замовником в електронній системі закупівель. 

Окремо варто звернути увагу на те, що звернення до комісії не гарантує обов’язкове припинення доступу до інформації та/ або документів, адже вони аналізують отримане звернення та приймають рішення щодо наявності або відсутності відповідних підстав. Тож радимо до звернення надавати підтвердні документи, а у самому зверненні наводити аргументи такої необхідності. Приклад звернення можна знайти за посиланням. 

Звернення можна направити на електронну адресу: meconomy@me.gov.ua або на поштову адресу Уповноваженого органу (Мінекономіки): 01008, м. Київ, вул. М. Грушевського 12/2.

Підсумки 

Трапляються випадки, коли замовник в силу певних обставини помилково оприлюднив в електронній системі закупівель інформацію з обмеженим доступом та / або інформацію (документи), які можуть нести загрозу безпеці  замовника та / або постачальника та / або національній безпеці та / або громадській безпеці і порядку. Тому в такій ситуації замовнику для того, щоб припинити публічний доступ до такої помилково оприлюдненої інформації та / або документів в ЕСЗ необхідно звернутися до Мінекономіки офіційним листом з обов’язковим зазначенням, що звернення адресоване саме Комісії щодо розгляду питань діяльності електронної системи закупівель, яка буде приймати рішення щодо наявності або відсутності відповідних підстав для припинення публічного доступу до відповідної  інформації та / або документів. В самому зверненні радимо наводити аргументи та обґрунтування такої необхідності та надавати підтвердні документи.