Під час визначення предмета закупівлі замовнику варто врахувати, що законодавець відносить до понять “товари”, “роботи”, “послуги”. Поєднання предметів закупівлі в одній закупівлі чи неправильне визначення предмета закупівлі може призвести до порушень та відповідальності.
Щодо обрання предмета закупівлі гібридної сонячної електростанції з монтажем та налаштуванням
Розпочати пропонуємо із пункту 22 частини 1 статті 1 Закону України “Про публічні закупівлі” (далі - Закон) згідно якого предмет закупівлі – товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції / пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
Надалі прямуємо до пункту 34 частини 1 статті 1 Закону: товари - продукція, об'єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов'язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Відповідно до пункту 21 частини 1 статті 1 Закону, послуги – будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації.
Роботи – розроблення проектної документації на об'єкти будівництва, науково-проектної документації на реставрацію пам'яток архітектури та містобудування, будівництво нових, розширення, реконструкція, капітальний ремонт та реставрація існуючих об'єктів і споруд виробничого та невиробничого призначення, роботи з будівництва об'єктів з розробленням проектної документації, роботи з нормування в будівництві, геологорозвідувальні роботи, технічне переоснащення діючих підприємств та супровідні роботам послуги, у тому числі геодезичні роботи, буріння, сейсмічні дослідження, аеро- і супутникова фотозйомка та інші послуги, що включаються до кошторисної вартості робіт, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих робіт (пункт 27 частини 1 статті 1 Закону).
Зазначена у даних визначеннях інформація стає базисом для пошуку відповіді щодо можливості / неможливості поєднання декількох видів предметів закупівлі в межах однієї закупівлі.
У відповідності до вищезазначеного терміну, здійснення закупівлі товарів і справді допускається разом із закупівлею супутніх послуг, проте виключно у випадку, якщо:
- це послуги з постачання товару, визначеного закупівлею;
- вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Відповідно до пункту 14.1.191. Податкового кодексу України, постачання товарів - будь-яка передача права на розпоряджання товарами як власник, у тому числі продаж, обмін чи дарування такого товару, а також постачання товарів за рішенням суду.
Спостерігаються випадки, коли замовники помилково відносять до послуг з постачання ряд інших послуг, таких як: послуги з установки, монтажу, наладки, інсталяції, налаштування тощо. Проте як бачимо, законодавством чітко визначено, що до послуг з постачання можуть бути віднесені виключно послуги, пов’язані з фактом передачі права на розпорядження товарами.
Тобто, закупівля гібридної сонячної електростанції як товару одночасно із її монтажем та налаштуванням як супутньою послугою може бути кваліфіковано як порушення в частині визначення предмета закупівлі.
Варто зауважити, що залежно від специфіки встановлення та налагодження гібридної сонячної електростанції така закупівля може бути також роботою в розумінні Закону, а не товаром та послугою.
Тобто, розуміння відмінності понять робіт і послуг залежить від того, що передбачає технічне завдання. До прикладу, якщо станція не монтується як готовий комплект на готові конструкції чи покрівлю без їх реконструкції або ж монтаж потребує проєкту, будівельних робіт чи реконструкції, капітального ремонту електромереж, фундаментів, підсилення покрівлі тощо, такий предмет закупівлі варто вважати роботою. Якщо замовник не має кваліфікованих працівників, що можуть визначити предмет закупівлі роботою (якщо передбачені види робіт разом із встановленням та придбанням в складі робіт гібридної сонячної електростанції) чи послугою (є потреба придбати монтаж / встановлення / налагодження гібридної сонячної електростанції, що не є роботою в розумінні Закону), рекомендуємо звернутися до фахівців у галузі будівництва, які могли б реально оцінити перелік та види робіт / послуг.
Закупівля робіт із товарами припустима. Визначення “роботи” саме по собі не містить прямих уточнень, що замовнику дозволено закуповувати супутній товар разом із роботами, проте така умова проведення закупівлі є випливаючою. До того ж у законодавстві немає жодних вимог, котрі б напряму забороняли придбання товарів (обладнання, інших матеріальних ресурсів) разом із закупівлею робіт у випадках, коли вони передбачені проєктною документацією.
Чому важливо правильно визначити предмет закупівлі? Згідно підпункту 5 пункту 21 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), договір про закупівлю є нікчемним у разі, коли назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником не відповідає товарам, роботам чи послугам, що фактично закуплені замовником.
Щодо обрання коду ДК залежно від обраного предмета закупівлі
Якщо замовник здійснює закупівлю товару “Гібридна сонячна електростанція”, тоді можна розглянути код ДК 021:2015: 09330000-1 — Сонячна енергія.
Окремо для закупівлі послуг із монтажу, налаштування, пусконалагодження гібридної сонячної електростанції можна розглянути код ДК 021:2015: 51110000-6 — Послуги зі встановлення електричного обладнання.
Якщо ж є потреба у закупівлі саме робіт із встановлення гібридної сонячної електростанції, тоді замовник може розглянути код ДК 021:2015: 45310000-3 — Електромонтажні роботи або ДК 021:2015: 45260000-7 Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи (якщо йдеться про роботи на даху). Закупівлі робіт в такому разі буде передувати закупівля проектної документації для якої відповідним кодом є ДК 021:2015: 71320000-7 — Послуги з інженерного проектування.