Питання-відповіді
Статті

Аналіз практики Органу оскарження та аудиторів в частині розгляду документів, що підтверджують ступінь локалізації товару

3
294

Під час здійснення закупівлі товарів, перелік яких визначено в пункті 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Додатковому переліку товарів, що належать виключно до продукції переробної промисловості, до яких встановлюються вимоги щодо їх ступеня локалізації виробництва, затверджений постановою Кабміну від 02.07.2025 № 782, замовникам доцільно розуміти яким чином та в яких випадках слід встановлювати вимоги щодо підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів та окремі моменти щодо розгляду наданих документів / інформації учасником закупівлі.

Нагадуємо, що встановлення вимог щодо підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів стосується також і закупівель робіт та послуг у випадках, якщо в результаті виконання робіт / надання послуг замовник набуває у власність товар, що міститься у вищезгаданих переліках. Перевірити чи відноситься товар до переліку локалізованих товарів можна за допомогою інструкції.

Наголошуємо, що в разі якщо вартість предмета закупівлі становить або перевищує 200 тис. гривень, а товар міститься у вищезгаданих переліках, то встановлення відповідних вимог в тендерній документації є обов’язковою умовою проведення закупівлі. Розглянемо витяг з моніторингу щодо даного питання.

Коментар: Відповідно до абзацу 3 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей (крім випадків, передбачених абзацами четвертим - шостим цього пункту) замовники застосовують положення пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, крім підпункту 4 пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, з урахуванням положень, визначених цим абзацом. У разі здійснення замовником закупівлі робіт чи послуг, якщо виконання таких робіт чи надання послуг передбачає набуття замовником у власність товару, визначеного пунктом 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, вартість якого у складі предмета закупівлі дорівнює або перевищує вартісні межі, визначені абзацом першим пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, закупівля таких робіт чи послуг здійснюється з урахуванням особливостей, установлених пунктом 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону.

Згідно пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, тимчасово, з 2022 року строком на 10 років, встановлюються такі особливості здійснення закупівель, якщо вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень:

1) замовник здійснює закупівлю товарів, визначених підпунктом 2 цього пункту, виключно якщо їх ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує: (...) у 2026 році - 30 відсотків.

А отже за вищезгаданих умов замовнику слід зазначити в тендерній документації вимоги щодо підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів, про що також згадується у матеріалі «Чи передбачена відповідальність за незастосування вимог щодо підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів».

Окрім цього звертаємо увагу, що для виконання вимог абзацу 10 пункту 28 Особливостей, вимогу до учасника закупівлі щодо підтвердження ступеня локалізації виробництва доцільно встановлювати в окремому додатку до тендерної документації, який містить перелік вимог до учасника процедури закупівлі, що підтверджується наступним рішення Антимонопольного комітету:

Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App

Коментар: Звертаючись до норм абзацу 10 пункту 28 Особливостей, перелік всіх документів та / або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік всіх документів та / або всієї інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, оформлюються двома окремими додатками до тендерної документації. У зазначених переліках замовник розміщує посилання на відповідні вимоги тендерної документації, якщо включення таких вимог до переліків у повному обсязі ускладнило б їх сприйняття.

Відповідно замовнику не достатньо встановити вимогу до учасника процедури закупівлі щодо підтвердження ступеня локалізації виробництва, важливо щоб така вимога була відображена саме у відповідному додатку до тендерної документації. Проте звісно ж це не єдина складність, з якою стикається замовник в процесі здійснення закупівлі. А тому пропонуємо розглянути ряд прикладів практики Антимонопольного комітету та Державної аудиторської служби з питань підтвердження учасником ступеня локалізації виробництва товару, що закуповується.

Відсутність документів / інформації, що підтверджують ступінь локалізації

Коментар: Аналізуючи вищезгадані рішення Органу оскарження та висновку Державної аудиторської служби, можна зазначити наступне:

  • враховуючи позицію Органу оскарження, відсутність документів, що підтверджують ступінь локалізації виробництва товарів, варто сприймати як пряму підставу для відхилення тендерної пропозиції відповідно до абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей;
  • а от позиція аудиторів прямо вказує на необхідність в аналогічній ситуації оприлюднювати в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей.

Для вирішення спірної ситуації слід звернутись до законодавчих норм. Звертаючись до абзацу 1 пункту 28 Особливостей, тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Абзацом 1 частини 3 статті 22 Закону визначено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

В той же час звертаючись до пункту 13-1 постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження порядків підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів та проведення моніторингу дотримання вимог щодо ступеня локалізації виробництва предметів закупівлі, внесених до переліку товарів, що є предметом закупівлі, з підтвердженим ступенем локалізації виробництва» від 02.08.2022 № 861 (далі – Постанова № 861), замовник визначає в тендерній документації на закупівлю предмета закупівлі, внесеного до переліку, вимогу щодо надання учасником процедури закупівлі сертифіката відповідності системи управління якістю виробництва товару, що включається до переліку, вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 або ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) щодо виробника, продукція якого пропонується таким учасником, або національних стандартів, якими їх замінено, виданого акредитованим відповідно до законодавства органом з оцінки відповідності.

Якщо предметом закупівлі, внесеним до переліку, є колісні транспортні засоби, замовник визначає в тендерній документації вимогу щодо надання учасником процедури закупівлі сертифіката типу обладнання (або сертифікат типу транспортного засобу) чи сертифіката відповідності транспортних засобів або обладнання, чи сертифіката відповідності щодо індивідуального затвердження, в якому зазначено місцезнаходження виробника колісного транспортного засобу в Україні, виданого органом із сертифікації для індивідуального затвердження колісних транспортних засобів, партій частин та обладнання, який відповідно до законодавства призначений Мінрозвитку, чи свідоцтво про присвоєння міжнародного ідентифікаційного коду виробника (WMI), що входить в структуру ідентифікаційного номера колісного транспортного засобу (VIN), виданого національною організацією України, уповноваженою на ведення реєстрації та присвоєння міжнародного ідентифікаційного коду виробника (WMI).

Отже законодавство містить окремий нормативно-правовий акт, в якому встановлений конкретний порядок підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів, включно із переліком документів, що вимагаються від учасника процедури закупівлі. А отже замовник формує вимоги тендерної документації щодо придбання локалізованих товарів із застосуванням норм Постанови № 861 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону.

Керуючись абзацом 5 підпункту 2 пункту 44 Особливостей, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону.

Тобто у разі невиконання вимог тендерної документації, встановлених базуючись на абзаці 1 частині 3 статті 22 Закону, в замовника є пряма підстава для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі. Також звернемо увагу на ситуації, в яких підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів надане, проте воно не відповідає умовам закупівлі.

В той же час пропонуємо прослідкувати логіку рішень Органу оскарження. Відповідно до абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли: тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та / або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей.

Звертаючись до пункту 29-1 частини 1 статті 1 Закону, ступінь локалізації виробництва – показник місцевої складової у питомій вазі вартості сировини, матеріалів, вузлів, агрегатів, деталей, складових частин і комплектуючих виробів, робіт, послуг та інших складових вітчизняного виробництва у собівартості товару, що є предметом закупівлі.

Відповідно ступінь локалізації виробництва товарів певним чином можна віднести до підтвердження технічних характеристик предмета закупівлі. А тому для уникнення суперечливих ситуацій, замовник може відобразити в протокольному рішенні уповноваженої особи посилання одразу на дві підстави для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі: абзаців 2 та 5 підпункту 2 пункту 44 Особливостей.

Надані документи / інформація не містять підтвердження для конкретного товару, що закуповується

Коментар: На виконання вимог тендерної документації в складі тендерної пропозиції учасник процедури закупівлі надав довідку щодо підтвердження ступеня локалізації виробництва. Проте аналіз відповідної довідки показав відсутність інформації про необхідні технічні характеристики товару, що закуповується.

А отже невідповідність інформації або відсутність частини необхідної інформації щодо підтвердження ступеня локалізації виробництва доцільно прирівнювати до ненадання відповідного підтвердження, що в свою чергу є підставою для відхилення тендерної пропозиції учасника закупівлі.

На момент розгляду тендерної пропозиції учасника закупівлі, відповідний запис локалізованого товару було деактивовано

Коментар: У даному рішенні відображена ситуація, в якій учасник при формуванні тендерної пропозиції надав посилання на профіль локалізованого товару, який в подальшому було деактивовано. Відповідно на момент здійснення розгляду тендерної пропозиції такого учасника система не містила відповідного активного профілю, локалізованого товару, що прирівнюється до непідтвердження ступеня локалізації виробництва.

Підсумки

Коли мова йде про закупівлю товарів, перелік яких відображений в пункті 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону та Додатковому переліку товарів, що належать виключно до продукції переробної промисловості, до яких встановлюються вимоги щодо їх ступеня локалізації виробництва, затверджений постановою Кабміну від 02.07.2025 № 782, вартість предмета якого становить або перевищує 200 тис. гривень, замовнику доцільно подбати про наявність вимог щодо підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів у окремому відповідному додатку до тендерної документації закупівлі. Такого роду вимоги також встановлюються при закупівлі робіт або послуг у разі, якщо виконання робіт / надання послуг передбачає набуття замовником право власності на локалізований товар.

Аналізуючи базову специфіку формування вищезгаданих вимог в тендерній документації, їх встановлення відбувається із врахуванням норм Постанови № 861 та абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону. А тому замовнику слід звернути увагу на наступні моменти:

  • звертаючись до позиції аудиторів, відсутність в складі тендерної пропозиції документів / інформації, що вимагалась для підтвердження ступеня локалізації виробництва, варто сприймати як підставу для оприлюднення повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей. А от позиція Органу оскарження вказує на необхідність в аналогічній ситуації відхиляти тендерну пропозиції відповідно до абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей, як таку що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та / або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей;
  • зважаючи на законодавчі норми, що стосується відсутності в складі тендерної пропозиції документів / інформації, що вимагалась для підтвердження ступеня локалізації виробництва, а також враховуючи потенційну можливість застосування підтвердження ступеня локалізації виробництва товарів як підтвердження технічних характеристик предмета закупівлі, замовнику доцільно відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі відповідно до абзацу 2 підпункту 2 пункту 44 Особливостей (як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та / або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 цих особливостей) та абзацу 5 підпункту 2 пункту 44 Особливостей (як таку що не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону);
  • також звертаючись до практики Орган оскарження, невідповідність інформації / документів, що вимагалась для підтвердження ступеня локалізації виробництва, варто сприймати як відсутність необхідної інформації / документів, що в свою чергу також призводить до відхилення тендерної пропозиції закупівлі. В той же час перш ніж приймати рішення, рекомендуємо замовнику проаналізувати у чому саме полягає невідповідність та чи впливає помилка учасника на сам факт підтвердження ступеня локалізації виробництва товару.
#відкриті торги#локалізація у закупівлях#моніторинг закупівель#порушення у закупівлях#практика оскарження
пов'язані статті