Постановою Кабміну від 28 вересня 2026 р. № 1181 «Про внесення змін до особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» внесено чергові зміни до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості).
Зокрема, однією із змін є доповнення Особливостей новими підставами для відхилення тендерних пропозицій та відміни відкритих торгів.
І тому в багатьох замовників виникають питання щодо (не)обов’язковості передбачення в тендерній документації нових підстав для відхилення тендерних пропозицій та відміни відкритих торгів.
Якими підставами для відхилення та відміни ВТ доповнили Особливості?
Постановою Кабміну від 28 вересня 2026 р. № 1181 підпункт 1 пункту 44 Особливостей доповнено абзацами:
- зазначив у тендерній пропозиції ступінь локалізації виробництва товару, що не відповідає ступеню локалізації виробництва, встановленому пунктом 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону;
- не надав посилання на відповідний товар, включений до переліку локалізованих товарів, або документ, що підтверджує походження товару з відповідної країни (у разі здійснення закупівлі, до якої застосовуються вимоги, встановлені пунктом 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону);
- який не є виробником товару, не надав інформацію про всіх суб’єктів господарювання, що будуть залучені до ланцюга постачання між виробником товару та учасником процедури закупівлі (у разі здійснення закупівлі, до якої застосовуються вимоги, встановлені пунктом 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону).
Водночас підпункт 2 пункту 44 Особливостей доповнено наступними абзацами:
- не містить інформації про товар, включений до переліку локалізованих товарів, або документ, що підтверджує походження товару з відповідної країни (у разі здійснення закупівлі товарів (у тому числі товарів, що закуповуються у складі робіт або послуг), визначених підпунктом 2 пункту 6-1 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону, або товарів з додаткового переліку);
- містить інформацію про товар, що є предметом закупівлі, який включено до переліку локалізованих товарів на підставі заяви суб’єкта господарювання, іншого, ніж суб’єкт господарювання, який відповідно до тендерної пропозиції є виробником такого товару.
Отож, даними змінами збільшено кількість підстав для відхилення тендерної пропозиції, зокрема в частині відсутності/невідповідності інформації / документів, які стосуються підтвердження вимог щодо локалізації.
Окрім цього, пункт 50 Особливостей доповнено ще однією підставою (підпункт 6) для відміни відкритих торгів - якщо органом державного фінансового контролю до укладення договору про закупівлю встановлено, що в тендерній документації не визначено вимоги щодо відповідності предмета закупівлі встановленому ступеню локалізації виробництва для товарів, щодо яких застосовуються вимоги щодо ступеня локалізації виробництва.
Яку інформацію замовник повинен передбачити в тендерній документації?
Згідно пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
У тендерній документації відомості, наведені у пункті 2 частини другої статті 22 Закону, визначаються відповідно до вимог, зазначених в абзацах шостому - дев’ятому цього пункту.
У тендерній документації зазначаються:
- один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством;
- підстави для відмови в участі у відкритих торгах, встановлені пунктом 47 цих особливостей, та інформація про спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та/або переможця, визначених пунктом 47 цих особливостей, у разі, коли така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації”, та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, та/або може бути отримана електронною системою закупівель шляхом обміну інформацією з іншими державними системами та реєстрами;
- спосіб підтвердження такої інформації про кінцевих бенефіціарних власників учасника процедури закупівлі, що є нерезидентом: прізвище, ім’я, по батькові (за наявності), країна громадянства (підданства), а в разі, коли кінцевий бенефіціарний власник - іноземець є громадянином (підданим) кількох країн, - усі країни його громадянства (підданства), а також повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу).
Отож, формуючи тендерну документацію замовник повинен керуватися зазначеними нормами пункту 28 Особливостей, а також частиною 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон), в якій перелічено відомості, які повинні міститися в тендерній документації.
Чи зобов’язаний замовник передбачати в ТД підстави для відхилення та відміни ВТ?
Розглянуті норми пункту 28 Особливостей та частини 2 статті 22 Закону визначають виключний перелік інформації, яка повинна міститися в тендерній документації.
Окрім цього, частина 3 статті 22 Закону передбачає, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Разом з тим варто визначити, що положення пункту 28 Особливостей та частини 2 статті 22 Закону безпосередньо не зобов’язують замовника передбачати (перелічувати) в тендерній документації підстави для відхилення тендерних пропозицій та відміни відкритих торгів, як, до прикладу, це встановлено для кваліфікаційних критеріїв, оскільки норма в цьому випадку визначена наступним чином:
«У тендерній документації зазначаються один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону».
Отож, замовник не зобов’язаний щоразу перелічувати в тендерній документації всі підстави для відхилення тендерної пропозиції, які визначені пунктом 44 Особливостей та підстави для відміни відкритих торгів, які передбачені в пункті 50 Особливостей.
Натомість в тендерній документації замовник може передбачити, що відхилення тендерних пропозицій та відміна відкритих торгів здійснюються у випадках і порядку, установлених Законом та Особливостями.
До прикладу, тендерна документація в частині підстав для відхилення може бути сформована наступним чином:
Замовник відхиляє учасника процедури закупівлі / тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі наявності підстав, що визначені пунктом 44 Особливостей.
Замовник відхиляє переможця процедури закупівлі із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі наявності підстав, що визначені пунктом 44 Особливостей.
Відсутність документів або інформації, що не передбачені додатками до тендерної документації, зазначеними в абзаці одинадцятому пункту 28 Особливостей, не є підставою для відхилення замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі відповідно до пункту 44 Особливостей.
Водночас приклад тендерної документації в частині підстав для відміни відкритих торгів може бути визначено в такому вигляді:
Замовник відміняє відкриті торги у разі наявності підстав, що визначені пунктом 50 Особливостей.
У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.
Окрім цього, подібної позиції дотримується суд. Зокрема, Київський окружний адміністративний суд по справі №320/23490/25 від 02.03.2026 зазначив наступне:
Разом з тим, ні положеннями Закону України «Про публічні закупівлі», ні положеннями Особливостей № 1178 чи інших нормативно-правових актів не зобов`язано Замовника повторно зазначати (дублювати) в тендерній документації весь перелік підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника та/або переможця процедури закупівлі, визначений положеннями пунктів 44 та 47 Особливостей.
При вирішенні даної справи суд виходить з того, в оприлюдненій 24.02.2025 в електронній системі закупівель Тендерній документації по публічній закупівлі UA-2025-02-24-010785-а Замовником чітко та однозначно вказано, що норми Закону України «Про публічні закупівлі» та Особливостей № 1178 є визначальними, а отже такими, що підлягають застосуванню Замовником.
Так, вимога пункту 28 Особливостей полягає у формуванні тендерної документації відповідно до статті 22 Закону з урахуванням Особливостей.
Однак, Закон не містить імперативної норми, яка зобов`язує замовника дослівно відтворювати всі підстави відхилення тендерної пропозиції, визначені Особливостями, а тим більше не встановлює заборони на зазначення інших норм законодавства, якщо вони не суперечать чинному регулюванню.
Таким чином, саме по собі набрання чинності Постановою Кабміну від 28.09.2026 № 1181 не зумовлює обов’язку замовника доповнювати тендерну документацію лише для оновлення переліку підстав для відхилення тендерних пропозицій або відміни відкритих торгів, оскільки, як було з’ясовано, законодавство не вимагає відтворювати в тендерній документації такі підстави.
Підсумки
Норми Особливостей та Закону визначають перелік інформації, яка повинна міститися в тендерній документації.
Законодавство з публічних закупівель не зобов’язує замовника передбачати (перелічувати) в тендерній документації підстави для відхилення тендерних пропозицій та відміни відкритих торгів, які визначені пунктами 44 та 50 Особливостей відповідно.
В тендерній документації, в частині інформації щодо підстав для відхилення тендерних пропозицій чи відміни відкритих торгів, замовник може посилатися на відповідні положення Закону та Особливостей, не дублюючи їх повний текст у тендерній документації.
Зміни, які внесені до Особливостей Постановою Кабміну від 28.09.2026 № 1181 не зумовлють необхідність замовнику оновлювати (доповнювати) в тендерній документації підстави для відхилення тендерних пропозицій або відміни відкритих торгів, оскільки законодавство не вимагає відтворювати в тендерній документації такі підстави.