Відсутність конкуренції з технічних причин: коли замовник має право провести переговорну процедуру закупівлі

• відсутність конкуренції з технічних причин, яка повинна бути документально підтверджена замовником.

Таким чином, для застосування цієї підстави недостатньо лише встановити, що замовник бажає придбати певний предмет закупівлі у конкретного суб'єкта господарювання. Необхідно підтвердити об'єктивні обставини, які унеможливлюють придбання відповідних товарів, робіт чи послуг в іншого суб'єкта господарювання

Основними умовами застосування даної підстави є наступні:

• відсутність конкуренції з технічних причин;
• наявність документального підтвердження такої відсутності.

Відповідно до розглядуваної підстави переговорна процедура закупівлі може застосовуватися лише тоді, коли через технічні причини роботи, товари чи послуги фактично можуть бути виконані, поставлені або надані виключно певним суб'єктом господарювання.

Тобто в цьому випадку йдеться про об'єктивну відсутність альтернативи, яка зумовлена технічними особливостями, характеристиками або умовами експлуатації відповідного предмета закупівлі чи об'єкта, для якого він придбавається.

Водночас досить поширеним випадком відсутності конкуренції з технічних причин є здійснення закупівлі у суб'єкта природної монополії.

Згідно Закону України «Про природні монополії» природна монополія – стан товарного ринку, при якому задоволення попиту на цьому ринку є більш ефективним за умови відсутності конкуренції внаслідок технологічних особливостей виробництва (у зв'язку з істотним зменшенням витрат виробництва на одиницю товару в міру збільшення обсягів виробництва), а товари (послуги), що виробляються суб'єктами природних монополій, не можуть бути замінені у споживанні іншими товарами (послугами), у зв'язку з чим попит на цьому товарному ринку менше залежить від зміни цін на ці товари (послуги), ніж попит на інші товари (послуги) (далі – товари).

Окрім цього, в Законі України «Про природні монополії» міститься визначення суб'єкта природної монополії – суб'єкт господарювання (юридична особа) будь-якої форми власності, який виробляє (реалізує) товари на ринку, що перебуває у стані природної монополії.

Закон України «Про природні монополії» також визначає сфери діяльності, у яких існують природні монополії. До таких, зокрема, належать передача електричної енергії, розподіл електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами, транспортування теплової енергії, розподіл природного і нафтового газу трубопроводами та інші види діяльності.

Таким чином, якщо суб’єкт господарювання, який може надати замовнику товари, роботи чи послуги, є суб’єктом природної монополії, в замовника присутні підстави для проведення переговорної процедури закупівлі згідно абзацу 4 підпункту 2 пункту 13 Особливостей, оскільки в такому випадку відсутні альтернативні суб’єкти, з якими замовник може укласти договір задля придбання відповідного предмета закупівлі.

При цьому, замовнику слід переконатися, що суб’єкт господарювання, який може надати замовнику товари, роботи чи послуги має статус суб'єкта природної монополії.

До прикладу, такий перелік міститься в Зведеному переліку суб’єктів природних монополій, який ведеться Антимонопольним комітетом України.

І відповідно підставою здійснення закупівлі буде перебування суб’єкта господарювання в Зведеному переліку суб’єктів природних монополій.

Окрім цього, додатковим підтвердженням для здійснення закупівлі в розглядуваному випадку може бути документ, що підтверджує право на здійснення господарської діяльності суб’єкта господарювання - монополіста (до прикладу, відповідна ліцензія, або постанова НКРЕКП, або Рішення органу місцевого самоврядування на право провадити / здійснювати діяльність).

Ще однією обов’язковою умовою для проведення переговорної процедури закупівлі згідно абзацу 4 підпункту 2 пункту 13 Особливостей є наявність документального підтвердження такої відсутності.

При цьому, жодних вимог до документального підтвердження розглядувана норма не містить. Тобто єдиною вимогою даної умови є наявність документа, в якому буде підтверджено наявність обставин щодо неможливості укладення договору з іншими контрагентами.

І тому замовник повинен самостійно визначити належний пакет документів з урахуванням конкретного предмета закупівлі та причин, які обумовлюють відсутність конкуренції.

Приміром, документальним підтвердженням проведення переговорної процедури закупівлі для суб'єктів природної монополії, можуть бути вже розглядувані документи - Зведений перелік суб’єктів природних монополій, або документ, що підтверджує право на здійснення господарської діяльності суб’єкта господарювання - монополіста - відповідна ліцензія, або постанова НКРЕКП, або Рішення органу місцевого самоврядування на право провадити / здійснювати діяльність тощо.

Тож, якщо суб’єкт господарювання є суб'єктом природної монополії та відповідно є документальне підтвердження цього, то вбачається наявність підстав для здійснення переговорної процедури закупівлі згідно абзацу 4 підпункту 2 пункту 13 Особливостей.

2) Варто зазначити, що відсутність конкуренції з технічних причин не обмежується лише випадками природної монополії.

Вона може існувати і в інших ситуаціях, коли через об'єктивні технічні обставини відповідні товари, роботи або послуги можуть бути надані лише одним суб'єктом господарювання.

При цьому, кожна така ситуація потребує окремого аналізу та документального підтвердження.

Замовнику необхідно довести, що залучення іншого суб'єкта об'єктивно неможливе або призведе до технічної несумісності чи неможливості належного виконання відповідних робіт, поставки товарів або надання послуг.

Якщо йдеться про інші випадки відсутності конкуренції з технічних причин, крім природної монополії, то такими можуть бути документи (експертний висновок, тощо) державних установ, організацій, інших юридичних осіб, які уповноважені надавати такі документи.

Тож замовнику для того, щоб визначити як здійснити закупівлю водопостачання варто проаналізувати чи зможе він довести, що залучення іншого суб'єкта об'єктивно неможливе або призведе до технічної несумісності чи неможливості належного водопостачання, чи об'єктивні технічні обставини через які водопостачання може бути надане лише одним суб'єктом господарювання та чи зможе замовник документально підтвердити відсутність конкуренції з технічних причин.

У разі, якщо замовник не може виконати всі умови застосування визначені абзацом 4 підпункту 2 пункту 13 Особливостей, то замовнику враховуючи річну вартість предмета закупівлі обрати інший вид закупівлі. Відповідно, якщо річна вартість предмета закупівлі перевищує вартісні порого визначені пунктом 10 Особливостей, то тоді замовнику варто провести відкриті торги.

Корисно озгнайомитися з матеріалом Переговорна процедура закупівлі при відсутності конкуренції з технічних причин