Згідно абзацу 1 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.
Абзац 1 пункту 28 Особливостей передбачає, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Водночас частина 4 статті 22 Закону визначає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Окрім цього частиною 3 статті 5 Закону визначено, що замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Також звертаючись до Тлумачного словника української мови, дискримінація – це обмеження в правах, позбавлення рівноправності. А отже дискримінаційними є ті вимоги тендерної документації, які відповідним чином обмежують можливість для потенційних учасників прийняти участь у закупівлі.
Таким чином, замовники повинні формувати тендерну документацію згідно норм Особливостей та Закону, зокрема не встановлюючи дискримінаційні вимоги в тендерній документації.
Якщо замовник має обгрунтовану потребу у закупівлі саме нових, оригінальних запчастин для ремонту авто, то такі вимоги замовник може встановити в тендерній документації.
При цьому, кваліфікувати певну вимогу як дискримінаційну може Орган оскарження в разі подання скарги на умови тендерної документації. Як правило, АМКУ вважає дискримінаційними вимогами певні умови в тендерній документації, які суттєво обмежують участь в закупівлі потенційних учасників.
Щодо вимоги про оригінальність запчастин також варто врахувати, що технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
