З 1 вересня 2026 року Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), доповнено пунктом 9-2.
Нова норма передбачає можливість до 31 грудня 2026 року здійснювати окремі закупівлі шляхом укладення договору про закупівлю без застосування процедур закупівель та/або електронного каталогу для закупівлі товару для/з будівництва, ремонту та інших інженерно-технічних заходів із захисту об’єктів критичної інфраструктури.
Водночас пункт 13 Особливостей передбачає можливість застосування переговорної процедури закупівлі як виняток, зокрема у разі закупівлі товарів, робіт і послуг, необхідних для забезпечення захисту, відновлення, реконструкції, обслуговування, розміщення або будівництва об'єктів критичної інфраструктури, які зруйновані або пошкоджені внаслідок збройної агресії Російської Федерації проти України.
Водночас ці дві підстави можуть викликати питання щодо їх розмежування, оскільки вони мають певні спільні ознаки та стосуються закупівель, пов'язаних із захистом об’єктів критичної інфраструктури.
Однак правові конструкції цих підстав істотно відрізняються. Тому для правильного вибору способу здійснення закупівлі необхідно оцінювати не лише мету закупівлі, а й вид об'єкта, обставини, з якими пов'язана закупівля, строк застосування відповідної норми тощо.
Умови здійснення закупівлі згідно пп.2 п.9-2 Особливостей
З аналізу підпункту 2 пункту 9-2 Особливостей варто визначити, що можливе здійснення закупівлі різних предметів закупівель - товарів, робіт та послуг.
Водночас важливим при придбанні таких товарів, робіт та послуг є мета їх придбання – виконання заходів для/з будівництва, ремонту та інших інженерно-технічних заходів із захисту об’єктів.
Окрім цього, в підпункті 2 пункту 9-2 Особливостей наведений перелік видів об’єктів.
Зокрема, підпункт 2 пункту 9-2 передбачає два окремі види об'єктів.
Перший — об'єкти критичної інфраструктури паливно-енергетичного сектору критичної інфраструктури.
Другий — об'єкти сектору систем життєзабезпечення критичної інфраструктури, але щодо них встановлена додаткова умова: закупівля має здійснюватися в рамках реалізації експериментального проекту відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 07.02.2025 № 142 «Про реалізацію експериментального проекту щодо нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту, ремонту та інших інженерно-технічних заходів із захисту об’єктів критичної інфраструктури паливно-енергетичного сектору, підсектору морського та внутрішнього водного транспорту і підсектору залізничного транспорту сектору транспорту і пошти, сектору систем життєзабезпечення критичної інфраструктури» (Офіційний вісник України, 2025 р., № 20, ст. 1335, № 89, ст. 6206).
Отже, для другої категорії об'єктів недостатньо лише встановити їх належність до сектору систем життєзабезпечення критичної інфраструктури. Необхідно також встановити зв'язок закупівлі з відповідним експериментальним проектом.
Проведення переговорної процедури закупівлі згідно пп.9 пункту 13 Особливостей
На відміну від підпункту 2 пункту 9-2 Особливостей, підпункт 9 пункту 13 Особливостей є підставою для застосування переговорної процедури закупівлі.
Пункт 13 Особливостей визначає переговорну процедуру закупівлі як процедуру, за якою замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору з одним або кількома учасниками процедури закупівлі.
Підпункт 9 пункту 13 Особливостей передбачає можливість застосування цієї процедури у разі закупівлі:
товарів, робіт і послуг, необхідних для забезпечення захисту та/або відновлення, та/або реконструкції, та/або обслуговування, та/або розміщення, та/або будівництва об'єктів критичної інфраструктури, які зруйновані або пошкоджені внаслідок збройної агресії Російської Федерації проти України.
Отже, ця підстава також охоплює товари, роботи та послуги.
Однак для її застосування необхідне дотримання низки інших умов.
Наявність об'єкта критичної інфраструктури
В підпункті 9 пункту 13 Особливостей йдеться про об'єкти критичної інфраструктури.
При цьому, на відміну від підпункту 2 пункту 9-2 Особливостей, ця норма не обмежує перелік об'єктів лише паливно-енергетичним сектором або сектором систем життєзабезпечення.
Тому з точки зору сфери охоплення об'єктів підпункт 9 пункту 13 Особливостей є ширшим.
Зруйнування або пошкодження об'єкта
Це одна з ключових умов застосування підпункту 9 пункту 13 Особливостей.
Об'єкт критичної інфраструктури повинен бути зруйнований або пошкоджений внаслідок збройної агресії Російської Федерації проти України.
Отже, для застосування цієї підстави недостатньо лише того, що закупівля спрямована на захист критичної інфраструктури.
Необхідно встановити:
- існування відповідного об'єкта критичної інфраструктури;
- факт його руйнування або пошкодження;
- причинно-наслідковий зв'язок між руйнуванням або пошкодженням та збройною агресією Російської Федерації проти України;
- необхідність відповідних товарів, робіт або послуг для забезпечення передбаченої підпунктом 9 пункту 13 Особливостей мети.
Мета закупівлі
Предмет закупівлі повинен бути необхідним для забезпечення:
- захисту;
- відновлення;
- реконструкції;
- обслуговування;
- розміщення;
- будівництва
відповідного об'єкта критичної інфраструктури.
Таким чином, законодавець сформулював перелік можливих цілей ширше, ніж у підпункті 2 пункту 9-2 Особливостей.
Спільні ознаки підпункту 2 пункту 9-2 Особливостей та підпункту 9 пункту 13 Особливостей
Попри суттєві відмінності, ці дві підстави для здійснення закупівлі мають кілька спільних ознак.
1. Предмет закупівлі
В обох випадках можуть закуповуватися товари, роботи та послуги.
Водночас їх цільове призначення та зв'язок із відповідним об'єктом визначаються за різними правилами.
2. Зв'язок закупівлі з критичною інфраструктурою
В обох випадках закупівля пов'язана із забезпеченням заходів щодо об'єктів критичної інфраструктури.
Однак обсяг такого зв'язку та вимоги до об'єкта відрізняються.
3. Необхідність належного обґрунтування
Використання спеціальної підстави не звільняє замовника від необхідності підтвердити фактичні обставини, які дають право на її застосування.
Саме тому доцільно мати документи, які дозволяють здійснити закупівлі згідно відповідної підстави.
Які відмінності між пп.2 п.9-2 та пп.9 п.13 Особливостей?
Попри наявність спільних ознак, підпункт 2 пункту 9-2 та підпункт 9 пункту 13 Особливостей передбачають різні умови їх застосування.
Насамперед відмінність полягає у правовій формі закупівлі.
Підпункт 2 пункту 9-2 Особливостей надає замовнику право здійснити закупівлю шляхом укладення договору про закупівлю без застосування процедур закупівель та/або електронного каталогу для закупівлі товару за умови дотримання вимог, установлених цією нормою.
Натомість підпункт 9 пункту 13 Особливостей є підставою для застосування переговорної процедури закупівлі. Тобто замовник не укладає договір безпосередньо на підставі цієї норми, а спочатку здійснює передбачені законодавством дії в межах переговорної процедури, зокрема проводить переговори з одним або кількома учасниками щодо ціни та інших умов договору, приймає відповідне рішення та оприлюднює інформацію в електронній системі закупівель.
Отже, вже на рівні механізму здійснення закупівлі ці підстави є різними: підпункт 2 пункту 9-2 Особливостей передбачає можливість укладення прямого договору, тоді як підпункт 9 пункту 13 Особливостей — проведення переговорної процедури закупівлі.
Відмінності існують також щодо строку застосування відповідної підстави.
Підпункт 2 пункту 9-2 Особливостей містить спеціальне часові обмеження — передбачений ним механізм може застосовуватися до 31 грудня 2026 року.
Водночас застосування підпункту 9 пункту 13 Особливостей не обумовлене саме цим строком, передбаченим підпунктом 2 пункту 9-2 Особливостей. Тобто проводити переговорну процедуру закупівлі замовники можуть протягом дії Особливостей.
Істотно відрізняється і мета здійснення закупівлі.
Підпункт 2 пункту 9-2 Особливостей передбачає закупівлю товарів, робіт та послуг для/з будівництва, ремонту та інших інженерно-технічних заходів із захисту відповідних об'єктів.
Таким чином, ця норма пов'язує предмет закупівлі саме із заходами, спрямованими на захист об'єкта, причому законодавець окремо називає будівництво, ремонт та інші інженерно-технічні заходи.
Натомість підпункт 9 пункту 13 Особливостей передбачає значно ширший перелік цілей, для яких можуть закуповуватися товари, роботи та послуги. Йдеться про забезпечення захисту та/або відновлення, та/або реконструкції, та/або обслуговування, та/або розміщення, та/або будівництва відповідних об'єктів.
Отже, хоча обидві норми охоплюють, зокрема, закупівлі для захисту та будівництва, підпункт 9 пункту 13 Особливостей додатково охоплює відновлення, реконструкцію, обслуговування та розміщення об'єктів.
Водночас ключова відмінність полягає не лише у переліку цілей, а насамперед у правовому статусі самого об'єкта та обставинах, пов'язаних з його пошкодженням.
Для застосування підпункту 2 пункту 9-2 Особливостей законодавство не встановлює вимоги про те, що об'єкт має бути попередньо зруйнований або пошкоджений внаслідок збройної агресії. Закупівля може здійснюватися для проведення заходів із захисту відповідного об'єкта і без настання такої події.
Натомість підпункт 9 пункту 13 Особливостей прямо передбачає, що об'єкти критичної інфраструктури, щодо яких здійснюється закупівля, мають бути зруйновані або пошкоджені внаслідок збройної агресії Російської Федерації проти України.
Тому для застосування підпункту 9 пункту 13 Особливостей необхідно підтвердити не лише належність об'єкта до критичної інфраструктури та необхідність здійснення певних робіт, постачання товарів чи надання послуг, а й конкретну обставину — руйнування або пошкодження об'єкта внаслідок збройної агресії Російської Федерації проти України.
Відрізняються також вимоги щодо самих об'єктів, для яких здійснюється закупівля.
Підпункт 2 пункту 9-2 Особливостей встановлює конкретні категорії об'єктів. Йдеться про об'єкти критичної інфраструктури паливно-енергетичного сектору критичної інфраструктури, а також об'єкти сектору систем життєзабезпечення критичної інфраструктури — але щодо останніх закупівля повинна здійснюватися в рамках реалізації відповідного експериментального проекту згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 07.02.2025 № 142.
Натомість підпункт 9 пункту 13 Особливостей використовує ширше формулювання — «об'єкти критичної інфраструктури» — без встановлення в самому підпункті обмеження конкретними секторами критичної інфраструктури.
У цьому аспекті можна говорити про те, що підпункт 9 пункту 13 Особливостей має ширше предметне охоплення за критерієм видів об'єктів.
Таким чином, відмінність можна сформулювати наступним чином: підпункт 2 пункту 9-2 Особливостей обмежує сферу застосування за категоріями об'єктів та встановлює спеціальні вимоги до мети закупівлі, тоді як підпункт 9 пункту 13 Особливостей охоплює об'єкти критичної інфраструктури загалом, але вимагає наявності додаткової фактичної обставини — їх руйнування або пошкодження внаслідок збройної агресії Російської Федерації проти України.
Отже, не можна виходити лише з того, що обидві норми стосуються критичної інфраструктури та захисту таких об'єктів. Для правильного вибору правової підстави необхідно встановити сукупність умов, передбачених конкретною нормою.
Підсумки
Підпункт 2 пункту 9-2 Особливостей та підпункт 9 пункту 13 Особливостей дійсно мають спільні ознаки: обидві норми стосуються закупівель товарів, робіт і послуг, пов'язаних з об'єктами критичної інфраструктури, та передбачають спеціальний порядок закупівлі як виняток із загального механізму.
Водночас ці підстави не можна ототожнювати або вважати взаємозамінними.
Підпункт 2 пункту 9-2 Особливостей передбачає можливість укладення прямого договору без застосування процедур закупівель та/або електронного каталогу до 31 грудня 2026 року. Для його застосування необхідно, зокрема, щоб закупівля стосувалася будівництва, ремонту або інших інженерно-технічних заходів із захисту визначених цією нормою об'єктів критичної інфраструктури.
Натомість підпункт 9 пункту 13 Особливостей передбачає застосування переговорної процедури закупівлі. При цьому обов'язковою умовою є те, що об'єкт критичної інфраструктури зруйнований або пошкоджений внаслідок збройної агресії Російської Федерації проти України, а товари, роботи чи послуги необхідні для забезпечення його захисту, відновлення, реконструкції, обслуговування, розміщення або будівництва.