Чи може сума договору, укладеного за результатами переговорної, відрізнятись від очікуваної вартості, зазначеної в річному плані?

Що слід пам’ятати при зазначенні очікуваної вартості в річному плані щодо переговорної процедури закупівлі?

Звертаючись до абзацу 1 пункту 14 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), закупівля відповідно до цих особливостей здійснюється замовником на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля, незалежно від її вартості, включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону і підпункту 12 пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення». Очікувана вартість предмета закупівлі зазначається в річному плані закупівель з урахуванням податку на додану вартість у разі, коли операція з постачання такого предмета закупівлі (товарів, робіт, послуг) підлягає оподаткуванню податком на додану вартість відповідно до законодавства.

Відповідно до вищезазначеного, кожна закупівля, здійснена шляхом проведення переговорної процедури закупівлі, повинна бути відображена в річному плані закупівель. Це ж підтверджується інформацією, відображеною в частині 1 статті 4 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), а саме планування закупівель здійснюється на підставі наявної потреби у закупівлі товарів, робіт і послуг. Заплановані закупівлі включаються до річного плану закупівель (далі – річний план).

Річний план та зміни до нього безоплатно оприлюднюються замовником в електронній системі закупівель протягом п’яти робочих днів з дня затвердження річного плану та змін до нього.

В той же час відповідно до пунктів 3 та 5 частини 2 статті 4 Закону, у річному плані повинна міститися така інформація:

• розмір бюджетного призначення та / або очікувана вартість предмета закупівлі;
• вид закупівлі та орієнтовний початок проведення закупівлі.

Тобто у річному плані закупівель уповноважена особа відображає вид закупівлі «переговорна процедура», а у відповідному електронному полі відображає очікувану вартість предмета закупівлі:

• із врахуванням податку на додану вартість, якщо відповідні товари / роботи / послуги оподатковуються даним податком відповідно до Податкового кодексу України та супутнього законодавства;
• без врахування податку на додану вартість, якщо відповідні товари / роботи / послуги звільнені від оподаткування даним податком відповідно до Податкового кодексу України та супутнього законодавства.

Наголошуємо, що очікувана вартість предмета закупівлі не завжди відображає остаточний результат подальшої закупівлі, адже вказує на планові показники замовника щодо задоволення наявної потреби, визначені наприклад за результатами проведення аналізу ринкових цін на відповідний предмет закупівлі.

Особливості відображення очікуваної вартості закупівлі в повідомленні про намір укласти договір про закупівлю при проведенні переговорної процедури закупівлі

Здійснення переговорної процедури відбувається у відповідності до норм пункту 10 Особливостей, відповідно до якого замовники, визначені пунктами 1 - 3 частини першої статті 2 Закону, зокрема централізовані закупівельні організації, здійснюють закупівлі товарів і послуг, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, і замовники, визначені пунктом 4 частини першої статті 2 Закону, здійснюють закупівлі товарів і послуг, вартість яких становить або перевищує 1 млн. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 5 млн. гривень, шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1 цих особливостей або розділом «Порядок проведення процедури закупівлі» цих особливостей, та / або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822, із урахуванням положень, визначених цими особливостями, та / або в порядку, передбаченому пунктом 8 цих особливостей, та / або шляхом застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до умов, визначених пунктом 13 цих особливостей.

Отож при здійсненні «надпорогових» закупівель, законодавчі норми спрямовують замовника до пункту 13 Особливостей. Саме в даному пункті міститься перелік випадків, за яких здійснюється переговорна процедура, а також окремі вимоги до реалізації даного виду закупівлі.

Відповідно до норм пункту 13 Особливостей, за результатами проведених переговорів з учасником (учасниками) процедури закупівлі замовник приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю.

Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю обов’язково безоплатно оприлюднюється в електронній системі закупівель протягом одного дня після ухвалення рішення.

Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинно містити таку інформацію:

• (...) узгоджена ціна пропозиції учасника процедури закупівлі, щодо якого прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю, без урахування податку на додану вартість.

Отже після оприлюднення річного плану закупівель, замовник направляє учаснику (учасникам) переговорної процедури закупівлі запрошення на проведення переговорів, під час яких сторони обговорюють обставини здійснення закупівлі, в тому числі узгоджують ціну пропозиції учасника. Відповідно на етапі оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, замовник зазначає таку узгоджену ціну у відповідному електронному полі.

Окрім цього навіть якщо узгоджена ціна пропозиції учасника буде ідентичною очікуваній вартості предмета закупівлі, то в більшості випадків суми, відображені в річному плані закупівель та повідомленні про намір укласти договір про закупівлю, будуть відрізнятись через специфіку відображення в таких сумах податку на додану вартість. Винятки можуть становити виключно такі випадки, в яких товари / роботи / послуги, що закуповуються, звільнені від оподаткуванням податком на додану вартість відповідно до Податкового кодексу України або супутніх нормативно-правових актів.

Чи може сума договору про закупівлю, укладеного із врахуванням пункту 13 Особливостей, відрізнятись від узгодженої ціни пропозиції учасника?

Відповідно до пункту 13 Особливостей, замовник має право укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі у строк не раніше ніж через п’ять днів (три дні у разі застосування переговорної процедури закупівлі з підстав, визначених підпунктом 3 цього пункту, а також у разі закупівлі нафти, нафтопродуктів сирих, електричної енергії, послуг з її постачання та розподілу, постачання теплової енергії для задоволення потреб опалення, постачання гарячої води, електронних комунікаційних послуг, послуг з централізованого водопостачання та / або водовідведення та послуг з перевезення залізничним транспортом загального користування) з дня оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Тим не менше враховуючи норми пункту 18 Особливостей, умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, або узгодженої ціни пропозиції учасника в разі застосування переговорної процедури закупівлі, крім випадків:

• визначення грошового еквівалента зобов'язання в іноземній валюті;
• перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної пропозиції переможця без зменшення обсягів закупівлі;
• перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки.

А отже законодавство сфери публічних закупівель передбачає чіткий перелік випадків, в яких замовник та переможець процедури закупівлі мають право укласти договір про закупівлю на суму, яка відрізняється від узгодженої ціни пропозиції учасника. А прослідкувавши за логічним ланцюжком вищезгаданих законодавчих норм, можна прийти до висновку, що сторони мають можливість укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури закупівлі, сума якого буде відрізнятись від очікуваної вартості, зазначеної в річному плані до такої закупівлі.

Окрім цього якщо відповідні товари / роботи / послуги оподатковуються податком на додану вартість відповідно до Податкового кодексу України та супутніх нормативно-правових актів, а переможець процедури закупівлі є платником податку, то сума договору про закупівлю однозначно буде відрізнятись від узгодженої ціни пропозиції учасника переговорної процедури на суму податку на додану вартість.

Більше того якщо відповідні товари / роботи / послуги оподатковуються податком на додану вартість відповідно до Податкового кодексу України та супутніх нормативно-правових актів, а переможець процедури закупівлі не є платником податку, то в такому разі сума договору про закупівлю точне не співпадатиме із очікуваною вартістю закупівлі, відображеною в річному плані закупівель, так як такий договір буде укладено без врахування податку на додану вартість.