Як визначити у проєкті договорі, для здійснення закупівлі згідно пункту 9 Особливостей, перелік підстав для внесення змін до його умов

Чи зобов’язаний замовник у проєкті договору, для здійснення закупівлі згідно пункту 9 Особливостей, передбачати підстави для внесення змін до істотних умов договору визначені пунктом 19 Особливостей?

Пункт 6 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» визначає, що договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Пункт 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженими постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) визначає, що договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 9-2, 9-3, 10, 80, 86, 88, 89, 91 Особливостей укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин 2 - 5, 7 - 9 статті 41 Закону, та Особливостей.

Згідно пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 9-2 (крім підпункту 2 пункту 9-2 Особливостей, за винятком договору про закупівлю, зазначеного в абзацах 2, 3 частини 1 статті 41 Закону), 9-3, 80, 86, 88, 89, 91 Особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків визначених пунктом 19 Особливостей.

За результатами аналізу наведених норм законодавства можна дійти висновку, що договір, укладений за результатами закупівлі згідно пункту 9 Особливостей, не є договором про закупівлю в розумінні закупівельного законодавства.

Відповідно замовник у проєкті договору, для здійснення закупівлі згідно пункту 9 Особливостей, не зобов’язаний передбачати підстави для внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, які визначені пунктом 19 Особливостей.

Визначення в проєкті договору, для здійснення закупівлі згідно пункту 9 Особливостей, підстав для внесення змін до його умов

Стаття 626 Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ) визначає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до частини 1 статті 627 ЦКУ зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно статті 638 ЦКУ договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Отож, у відповідності до наведених норм вбачається, що договором є домовленість двох або більше сторін, яка спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Окрім цього, для того, щоб договір був укладений сторонам договору необхідно погодити його істотні умови. 

Тому замовнику насамперед потрібно в договорі визначити істотні умови такого договору враховуючи норми ЦКУ та спеціальних нормативно-правових актів, які встановлюють вимоги до договору, що укладається.

Відповідно до статті 651 ЦКУ зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Згідно зі статтею 654 ЦКУ зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Відповідно у проєкті договору замовник має право передбачити підстави для внесення змін до його умов з урахуванням вимог ЦКУ та спеціальних нормативно-правових актів, що регулюють відповідні правовідносини.

У свою чергу замовник може передбачити в проєкті договору, для здійснення закупівлі згідно пункту 9 Особливостей:

• власний перелік підстав для внесення змін до умов договору, ураховуючи предмет закупівлі, істотні умови договору, можливі обставини, які можуть виникнути під час виконання зобов’язань, тощо. При цьому такі підстави не повинні суперечити вимогам ЦКУ та інших нормативно-правових актів, що регулюють відповідний предмет закупівлі;

або

• перелік підстав для внесення змін до умов договору, сформований на основі підстав для зміни істотних умов договору про закупівлю, визначених пунктом 19 Особливостей та адаптований до специфіки предмета закупівлі, умов конкретного договору та та особливостей його правового регулювання. У такому разі відповідні підстави доцільно викласти безпосередньо в проєкті договору, не зазначаючи посилання на пункт 19 Особливостей.

Отже, під час підготовки проєкту договору для здійснення закупівлі відповідно до пункту 9 Особливостей замовнику доцільно заздалегідь визначити істотні умови такого договору та підстави внесення змін до його умов з урахуванням специфіки предмета закупівлі й особливостей правового регулювання відповідних відносин. Чітке формулювання таких положень у договорі сприятиме належному врегулюванню взаємовідносин сторін у процесі виконання договору та зменшенню ризику виникнення спірних ситуацій. Водночас під час визначення підстав внесення змін до умов договору замовнику важливо не лише врахувати можливі обставини, що можуть виникнути під час виконання договору, а й забезпечити правову обґрунтованість кожного передбаченого випадку внесення змін.

Підсумки

Під час формування проєкту договору для здійснення закупівлі відповідно до пункту 9 Особливостей замовник не зобов’язаний передбачати в ньому перелік підстав для внесення змін до істотних умов, визначений пунктом 19 Особливостей, оскільки договір, який укладається за результатом такої закупівлі, не є договором про закупівлю в розумінні закупівельного законодавства.

Відповідно замовник може самостійно визначити підстави для внесення змін до умов такого договору або сформовати їх на основі підстав для зміни істотних умов договору про закупівлю, визначених пунктом 19 Особливостей. При цьому замовнику необхідно врахувати специфіку предмета закупівлі, істотні умови конкретного договору, характер договірних зобов’язань, можливі обставини, що можуть виникнути під час його виконання, а також вимоги ЦКУ та спеціальних нормативно-правових актів, що регулюють відповідні правовідносини. Визначені підстави доцільно чітко прописати безпосередньо в проєкті договору, забезпечивши їх правову обґрунтованість.