В яких випадках можлива зміна джерела фінансування при виконанні договору?

Що варто вважати джерелом фінансування та коли замовник зазначає інформацію про джерело фінансування в ЕСЗ?

Згідно абзацу 1 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Пункт 14 Особливостей передбачає, що закупівля відповідно до цих особливостей здійснюється замовником на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля, незалежно від її вартості, включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону. Очікувана вартість предмета закупівлі зазначається в річному плані закупівель з урахуванням податку на додану вартість у разі, коли операція з постачання такого предмета закупівлі (товарів, робіт, послуг) підлягає оподаткуванню податком на додану вартість відповідно до законодавства.

Водночас згідно частини другої статті 4 Закону, у річному плані повинна міститися така інформація: 

4) код економічної класифікації видатків бюджету (для бюджетних коштів).  

Тому у випадках, коли закупівля здійснюється за рахунок бюджетних коштів, замовник зобов’язаний зазначити в окремому електронному полі КЕКВ.

Окрім цього, у відповідному електронному полі електронної системи закупівель замовник має змогу зазначити в річному плані закупівель такі типи джерел фінансування, як: 

• державний бюджет України; 
• бюджет Автономної Республіки Крим; 
• місцевий бюджет; 
• власний бюджет (кошти від господарської діяльності підприємства); 
• бюджет цільових фондів (що не входять до складу Державного або місцевих бюджетів); 
• інше. 

Тобто в річному плані замовник відображає, за рахунок яких коштів планується здійснення відповідних видатків.

При цьому необхідно розрізняти інформацію про джерело фінансування в електронній системі закупівель та умову договору про джерело фінансування.

Разом з тим, після укладення договору джерело фінансування може змінюватися, що потребуватиме від сторін договору виконання певних дій, наприклад, внесення змін до договору.

В свою чергу, під час вирішення питання про можливість зміни джерела фінансування після укладення договору необхідно насамперед проаналізувати приписи законодавчих норм та зміст самого договору.

Що врахувати при виконанні договору?

Згідно частини 1 статті 626 Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ) договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Частина 1 статті 628 ЦКУ встановлює, що  зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов’язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

В свою чергу, частина 1 статті 638 ЦКУ визначає, що договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Частина 1 статті 651 ЦКУ передбачає, що зміна договору допускається за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до статті 654 ЦКУ зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Отже, якщо джерело фінансування прямо визначене в договорі, сторони можуть оформити його зміну додатковою угодою.

При цьому, законодавство з публічних закупівель містить певні обмеження щодо зміни істотних умов договору.

В якому випадку сторони не можуть змінити джерело фінансування?

Згідно абзацу 1 пункту 17 Особливостей договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 9-2, 10, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

Водночас внести зміни до істотних умов договору про закупівлю сторони можуть у випадках, які визначені в пункті 19 Особливостей.

У пункті 19 Особливостей передбачено вичерпний перелік випадків, коли дозволяється зміна істотних умов договору. Окремої підстави для зміни джерела фінансування цей пункт не містить.

Тому якщо джерело фінансування є істотною умовою договору та на відповідний договір поширюється пункт 19 Особливостей, змінити джерело фінансування норми законодавства з публічних закупівель не дозволяють.

Тому при необхідності внесення змін до джерела фінансування сторонам договору потрібно з’ясувати чи є джерело фінансування істотною умовою договору.

До прикладу, згідно пункту 5 Постанови Кабміну від 01.08.2005 № 668 «Про затвердження Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» однією з істотних умов договору будівельного підряду є джерело та порядок фінансування робіт (будівництва об'єкта).

І тому в разі, якщо необхідно внести зміни до істотних умов договору будівельного підряду, який є водночас договором про закупівлю, то пункт 19 Особливостей не дозволяє вносити такі зміни, оскільки в пункті 19 Особливостей не міститься відповідної підстави.

Що робити, якщо джерело фінансування взагалі не зазначене в договорі?

На практиці зустрічаються договори, у яких джерело фінансування безпосередньо не зазначене.

У такому разі важливо розмежовувати зміну договору та зміну джерела, за рахунок якого фактично здійснюється оплата.

Якщо джерело фінансування не визначене договором і не є його умовою, то зміни до договору у зв’язку зі зміною джерела фінансування вносити не потрібно. Фактично в такій ситуації не змінюється зміст договірного зобов’язання між сторонами, а змінюється джерело, за рахунок якого замовник здійснює видатки за вже укладеним договором.

Водночас для проведення оплати замовнику необхідно належним чином оформити зміни у бюджетних або інших документах, на підставі яких здійснюється казначейське обслуговування та проведення відповідного платежу.

Зокрема, якщо це передбачено внутрішнім порядком замовника або вимогами органу Казначейства, зміна джерела фінансування може бути оформлена службовою запискою, або іншим відповідним документом. Такий документ підтверджує зміну джерела фінансування для цілей обліку або казначейського обслуговування, але не є додатковою угодою та не вносить змін до договору про закупівлю.

Тому в кожному конкретному випадку замовнику насамперед варто перевірити, чи міститься джерело фінансування саме в договорі або його невід’ємних додатках. Якщо така умова відсутня, питання зміни джерела фінансування слід вирішувати у площині бюджетного та казначейського обслуговування, а не шляхом зміни умов договору.

Що врахувати при формуванні проєкту договору в частині визначення джерела фінансування?

Ще на етапі підготовки тендерної документації та проєкту договору замовнику доцільно визначити, чи потрібно включати джерело фінансування безпосередньо до договору.

При цьому необхідно враховувати вид договору та спеціальні норми законодавства. Особливо це важливо для договорів будівельного підряду, для яких джерела та порядок фінансування є істотною умовою договору, а план фінансування — його невід’ємною частиною.

Якщо закупівля фінансується з одного джерела, у проєкті договору можна чітко зазначити відповідне джерело та суму фінансування.

Якщо ж договір планується фінансувати з декількох джерел, доцільно одразу відобразити їх окремо із зазначенням суми за кожним джерелом. Наприклад:

«Джерело фінансування: ____________ (зазначити, наприклад: державний бюджет / місцевий бюджет) у сумі ____________ грн (___________ гривень словами) та ____________ (зазначити, наприклад: кошти від господарської діяльності) у сумі ____________ грн (___________ гривень словами)».

Такий підхід дозволяє одразу зафіксувати структуру фінансування договору та уникнути ситуації, коли фактичні джерела фінансування не відповідають інформації, зазначеній у договорі.

Підсумки

Зміна джерела фінансування після укладення договору про закупівлю не має однакової правової оцінки для всіх договорів. Насамперед потрібно встановити, чи визначене джерело фінансування у договорі та чи є воно істотною умовою.

Для договору будівельного підряду джерело та порядок фінансування є істотною умовою, однак пункт 19 Особливостей не містить відповідної підстави для внесення змін до істотної умови договору.

Якщо ж джерело фінансування в договорі взагалі не визначене, його зміна не є зміною умови договору, та оформляється шляхом оформлення службової записки, або іншого документа.