Як джерело фінансування впливає на обрання виду закупівлі? 

Відповідно до пункту 14 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), закупівля відповідно до цих особливостей здійснюється замовником на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля, незалежно від її вартості, включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону. 

Звертаючись до частини 2 статті 4 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), у річному плані повинна міститися така інформація: 

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія; 

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності); 

3) розмір бюджетного призначення та/або очікувана вартість предмета закупівлі; 

4) код економічної класифікації видатків бюджету (для бюджетних коштів); 

5) вид закупівлі та орієнтовний початок проведення; 

6) у разі застосування рамкової угоди зазначається: 

• строк дії рамкової угоди; 
• сторона рамкової угоди (замовник або централізована закупівельна організація, яка проводить закупівлю в інтересах замовника); 
• очікувана вартість з урахуванням усього запланованого строку дії рамкової угоди. 

З вищезазначеного випливає, що Закон із врахуванням Особливостей не передбачає окремих вимог щодо відображення в електронній системі джерела фінансування закупівлі. В той же час технічна реалізація електронних майданчиків передбачає наявність у формі річного плану електронних полів, в яких зазначається інформація про джерело фінансування такої закупівлі. Тож у відповідних електронних полях річного плану  закупівель замовник має змогу зазначити такі типи джерел фінансування, як: 

• державний бюджет України; 
• бюджет Автономної Республіки Крим; 
• місцевий бюджет; 
• власний бюджет (кошти від господарської діяльності підприємства); 
• бюджет цільових фондів (що не входять до складу Державного або місцевих бюджетів); 
• кредити та позики міжнародних валютно-кредитних організацій; 
• інше. 

В той же час звертаючись до норм чинного законодавства, доцільно виділити окремі випадки, на які поширюються окремі вимоги щодо здійснення закупівель за окремими видами джерел фінансування, в тому числі грантові, кредитні або субвенційні кошти, а також кошти, виділені в рамках інструмента Ukraine Facility. 

Нюанси здійснення закупівлі за кошти грантів щодо абзацу 10 пункту 3 Особливостей 

Аналізуючи пункт 3 Особливостей, закупівля товарів (робіт, послуг) за кошти кредитів (позик, грантів), що надані відповідно до міжнародних договорів України Міжнародним банком реконструкції та розвитку, Міжнародною фінансовою корпорацією, Багатостороннім агентством з гарантування інвестицій, Міжнародною асоціацією розвитку, Європейським банком реконструкції та розвитку, Європейським інвестиційним банком, Північним інвестиційним банком, а також іншими міжнародними валютно-кредитними організаціями, що здійснюється згідно з правилами і процедурами, встановленими цими організаціями, якими передбачається можливість застосування законодавства України у сфері публічних закупівель, може здійснюватися відповідно до цих особливостей з урахуванням додаткових вимог і умов, схвалених відповідною організацією, зокрема у спеціальному процедурному посібнику щодо відповідного кредиту (позики, гранту), наданого згідно з міжнародним договором. 

Відповідно до Закону України від 06.03.2003 № 601-IV «Про державну підтримку книговидавничої справи в Україні», під терміном «грант» слід розуміти грошові кошти (фінансові ресурси), що надаються на безоплатній, безпроцентній і безповоротній основі суб’єктам господарювання та фізичним особам за результатами конкурсного відбору, для реалізації програм, проєктів, заходів, а також для інституційної підтримки суб’єктів видавничої справи незалежно від форми власності). Більш детальний аналіз даного терміну відображений у матеріалі «Що необхідно знати замовнику, який вперше стикнувся із термінами «міжнародна технічна допомога» та  «грантова угода». 

Керуючись вимогами постанови Кабінету Міністрів України від 15.02.2002 № 153 «Про створення єдиної системи залучення, використання та моніторингу міжнародної технічної допомоги», грантова угода – це угода між партнером з розвитку або виконавцем та реципієнтом про передачу фінансових ресурсів (грантів) у національній чи іноземній валюті в рамках проекту (програми). 

Повертаючись до пункту 3 Особливостей, варто проаналізувати окремі моменти даної вимоги, а саме: «...здійснюється згідно з правилами і процедурами, встановленими цими організаціями...» та «...а в разі невстановлення таких правил і процедур – відповідно до цього Закону, а також з урахуванням встановлених законом вимог щодо ступеня локалізації виробництва...».  

При укладенні грантової угоди чималу роль відіграють умови такої угоди. Тож якщо умовами грантової угоди передбачено здійснення закупівлі товарів / робіт / послуг за певним алгоритмом чи конкретно встановленими правилами, то замовник зобов’язаний це врахувати. Відповідно не завжди такі умови відповідають вимогам законодавства, а тому пункт 3 Особливостей допускає можливість, що процес здійснення закупівлі за грантові кошти може відрізнятися від норм та вимог до здійснення закупівлі, визначених Законом з урахуванням Особливостей. 

Це ж стосується і визначення виду закупівель. Адже якщо відповідна грантова угода містить вимоги, що закупівля має здійснюватись із застосуванням конкретного виду закупівлі, то замовник зобов’язаний дотриматись вимог грантової угоди навіть якщо такі умови суперечать вимогам чинного законодавства. 

В той же час якщо грантова угода не передбачає окремих вимог щодо здійснення закупівлі товарів / робіт / послуг за грантові кошти, в тому числі застосування відповідного виду закупівлі, то замовник зобов’язаний слідувати нормам Закону з урахуванням Особливостей. 

Окремі аспекти придбання товарів / робіт / послуг за кредитні кошти 

Згідно норм Закону України «Про фінансові послуги та фінансові компанії», «кредит» – це грошові кошти, які надаються надавачем фінансових послуг (кредитодавцем) особі (позичальнику) у користування на поворотній основі на визначений строк із сплатою процентів. 

Статтею 1054 Цивільного Кодексу України передбачено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. 

Проте звертаючись до пункту 13 частини 5 статті 3 Закону, дія цього Закону не поширюється на випадки, якщо предметом закупівлі є: 

13) послуги фінансових установ щодо надання кредитів, гарантій, а також послуги, необхідні для підготовки та реалізації інвестиційних проектів, проектів державно-приватного партнерства, у тому числі проектів, що здійснюються на умовах концесії, які надаються міжнародними фінансовими організаціями. 

Отож коли мова йде про кредити, то при визначенні виду закупівлі замовнику слід врахувати наступні випадки: 

1. якщо мова йде про укладення договору щодо кредитів із фінансовими установами, керуючись пунктом 13 частини 5 статті 3 Закону, то незважаючи на те, чи буде така фінансова установа державною чи міжнародною, дія Закону на такі угоди не поширюється; 

2. якщо замовник отримав кредит і наразі планує закупити відповідний предмет закупівлі за кредитні кошти, то предметом закупівлі вже буде не кредит, а тому норми пункту 13 частини 5 статті 3 Закону на такі випадки не поширюються. Відповідно у даному випадку замовник буде змушений враховувати вимоги Закону з урахуванням Особливостей. Пропонуємо також ознайомитись із статтею «Особливості закупівлі за кредитні кошти»; 

3. якщо мова йде про закупівлю товарів (робіт, послуг) за кошти кредитів, що надані відповідно до міжнародних договорів, слід повернутись до пункту 3 Особливостей, що містить у своїх нормах вираз «може здійснюватися відповідно до цих особливостей з урахуванням додаткових вимог і умов, схвалених відповідною організацією». Даний вираз вносить певні корективи щодо випадків, передбачених даним пунктом, а саме: замовник має право відступити від норм Закону з урахуванням Особливостей, в тому числі коли мова йде про вибір виду закупівлі, але виключно якщо відповідною міжнародною організацією визначено окремий порядок здійснення даної закупівлі. 

Нагадуємо, що у разі якщо договором, згідно якого виділяються кредитні кошти міжнародною організацією, не передбачено окремого порядку здійснення такої закупівлі або ж зазначено, що закупівля здійснюється у відповідності до вимог законодавства, то замовник слідує нормам Закону з урахуванням Особливостей. 

4. згідно підпункту 19 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: здійснюється закупівля послуг, пов'язаних із створенням або залученням фінансових інструментів, гарантій, кредитів або грантів, а також послуг, пов'язаних із створенням інструментів страхування, перестрахування та / або відшкодування збитків від воєнних ризиків торгових суден, задіяних у перевезенні українських експортних товарів, суден технічного флоту (спеціалізованих суден), на яких встановлені газопоршневі та / або газотурбінні установки, призначені для виробництва електричної енергії. 

Специфіка здійснення закупівель за рахунок виділених субвенцій 

Пункт 48 частини 1 статті 2 Бюджетного кодексу України відображає термін «субвенції», під яким розуміють міжбюджетні трансферти для використання на певну мету в порядку, визначеному органом, який прийняв рішення про надання субвенції. Загальні аспекти даного поняття відображені у матеріалі «Субвенції в закупівлях: як використати та що варто врахувати». 

Вищезгадане визначення містить вираз «в порядку, визначеному органом, який прийняв рішення про надання субвенції». При цьому статтею 97 Бюджетного кодексу України передбачено, що порядок та умови надання субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам визначаються Кабінетом Міністрів України. 

Відповідно до ієрархії нормативно-правових актів, закон має вищу юридичну силу у порівнянні із постановою Кабінету Міністрів України. Тому будь-яка постанова щодо виділення субвенційних коштів має можливість лише уточнювати окремі аспекти здійснення закупівель у відповідності до Закону з урахуванням Особливостей. 

А отже постанови Кабінету Міністрів України, які затверджують порядок та умови використання субвенційних коштів, можуть лише вносити певні уточнення щодо обрання відповідного виду закупівлі, які не будуть суперечити загальним вимогам здійснення закупівель. Наприклад розглянемо ситуацію, в якій вартісні межі для відповідного предмета закупівлі товару передбачають здійснення закупівлі згідно пункту 10 Особливостей, а саме: шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1 Особливостей або розділом «Порядок проведення відкритих торгів» особливостей, та / або шляхом використання електронного каталогу. Якщо в такому випадку окрема постанова Кабінету Міністрів України вказує на необхідність здійснення саме запиту пропозиції постачальників для придбання даного предмета закупівлі, то замовник зобов'язаний врахувати такі уточнення при використанні субвенційних коштів. 

Базові моменти здійснення закупівель за кошти Ukraine Facility 

Для покриття дефіциту фінансування України, задоволення потреб у відновленні, реконструкції та модернізації Регламентом Європейського Парламенту і Ради (ЄС) 2024/792 від 29.02.2024 було започатковано інструмент Ukraine Facility, частиною реалізації якого є здійснення замовниками закупівель за кошти ЄС. Це свого роду міжнародна фінансова підтримка України з боку Європейського союзу. 

Законом України від 06.06.2024 № 3786-IX ратифіковано Рамкову угоду між Україною та Європейським Союзом щодо спеціальних механізмів реалізації фінансування ЄС для України згідно з інструментом Ukraine Facility, яка набрала чинності для України з 20.06.2024 (далі – Рамкова угода). Відповідно процес здійснення закупівель за кошти, виділені в рамках реалізації інструмента Ukraine Facility, повинен відбуватись із застосуванням норм не лише Закону із врахуванням Особливостей, але й Рамкової угоди. Більше інформації щодо даної тематики можна віднайти у матеріалі «Ukraine Facility: що врахувати замовникам та на які закупівлі спрямовані кошти інструменту». 

Цьогоріч відбулося внесення змін до положень Особливостей, відповідно до яких додано новий розділ «Особливості здійснення закупівель у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 18 березня 2024 р. № 244». Дані вимоги забезпечують відповідність між вимогами законодавства, що врегульовують специфіку здійснення публічних закупівель за кошти, виділені в рамках інструмента Ukraine Facility, та положеннями Рамкової угоди. Опис таких змін відображений у статті «Зміни до Особливостей щодо порядку закупівель за кошти Ukraine Facility». 

Тож на етапі вибору виду закупівлі що здійснюється за кошти, виділені в рамках інструмента Ukraine Facility, замовник орієнтується на норми, відображені у розділі «Особливості здійснення закупівель у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 18 березня 2024 р. № 244» Особливостей. Наприклад частина відповідних вимог відображену у пункті 80 Особливостей, відповідно до якого у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, замовники здійснюють закупівлі: 

• товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному розділом «Порядок проведення відкритих торгів» цих особливостей, або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 «Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу», з урахуванням положень, визначених цим розділом особливостей; 
• товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких є меншою, ніж 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких є меншою, ніж 200 тис. гривень, робіт, вартість яких є меншою, ніж 1,5 млн. гривень, шляхом укладення договору про закупівлю без використання електронної системи закупівель або в порядку, передбаченому абзацом другим цього пункту, з урахуванням положень, визначених цим розділом особливостей. 

Підсумки 

Коли мова йде про джерело фінансування закупівлі, замовнику слід пам’ятати ряд окремих випадків, на які не поширюються вимоги Закону або ж які допускають можливість впливу джерела фінансування на вибір виду закупівлі. 

Процес здійснення закупівель у відповідності до грантових угод може передбачати порядок або ж окремі умови щодо придбання відповідних товарів / робіт / послуг, що будуть відмінними від тих, які визначені Законом з урахуванням Особливостей. Відповідно при виборі виду закупівлі, яка буде здійснюватись за грантові кошти, замовнику слід врахувати наступні моменти: 

• якщо грантовою угодою передбачено чіткий порядок здійснення закупівлі, то варто здійснювати закупівлю товарів / робіт / послуг за грантові кошти у відповідності до конкретно передбаченого порядку; 
• якщо грантовою угодою передбачено лише окремі нюанси здійснення закупівлі за грантові кошти, відповідно здійснювати закупівлю товарів / робіт / послуг потрібно у відповідності до вимог Закону з урахуванням Особливостей, виконуючи при цьому окремо зазначені в грантовій угоді нюанси; 
• якщо грантовою угодою не передбачено порядку здійснення закупівлі або зазначено, що закупівля повинна здійснюватись згідно законодавства сфери публічних закупівель, то слід здійснювати закупівлю товарів / робіт / послуг за грантові кошти у відповідності до Закону з урахуванням Особливостей. 

Під час здійснення закупівель за кошти кредитів, варто пам’ятати: 

• пунктом 13 частини 5 статті 3 передбачено, що дія Закону не поширюється на випадки, якщо предметом закупівлі є послуги фінансових установ щодо надання кредитів; 
• якщо мова йде про здійснення закупівлі за кошти вже отриманих кредитів, то вищезазначена норма на такі випадки не розповсюджується. Тож замовники в таких ситуаціях повинні здійснювати закупівлю у відповідності до норм Закону з урахуванням Особливостей; 
• закупівля товарів / робіт / послуг за кошти кредитів, наданих у випадках, передбачених пунктом 3 Особливостей, може здійснюватися відповідно до Особливостей з урахуванням додаткових вимог і умов, схвалених відповідною організацією; 
• при здійсненні закупівлі за кредитні кошти у відповідності до підпункту 19 пункту 13 Особливостей, замовники укладають прямий договір про закупівлю, якщо здійснюється закупівля послуг, пов'язаних із створенням або залученням фінансових інструментів, гарантій, кредитів або грантів, а також послуг, пов'язаних із створенням інструментів страхування, перестрахування та / або відшкодування збитків від воєнних ризиків торгових суден, задіяних у перевезенні українських експортних товарів, суден технічного флоту (спеціалізованих суден), на яких встановлені газопоршневі та / або газотурбінні установки, призначені для виробництва електричної енергії. 

Коли мова йде про придбання товарів / робіт / послуг за субвенційні кошти, звертаємо увагу, що окремі нормативно-правові можуть містити певні уточнення щодо здійснення таких закупівель. Такі уточнення не суперечитимуть основним нормам законодавства сфери публічних закупівель, в той же час замовникам обов’язково потрібно їх врахувати. Тож якщо Особливостями визначена можливість обирати з-поміж декількох можливих варіантів більш зручний для замовника спосіб задоволення потреби у відповідному предметі закупівлі, що буде закуповуватись за субвенційні кошти, а при цьому відповідний порядок та умови використання субвенційних коштів містять вимоги щодо необхідності здійснення такої закупівлі виключно із застосуванням конкретного виду закупівлі, то замовник зобов’язаний врахувати такі норми. 

А от здійснення закупівель за кошти, виділені в рамках інструмента Ukraine Facility, відбувається як із врахуванням загальних вимог законодавства сфери публічних закупівель, так і положень розділу «Особливості здійснення закупівель у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 18 березня 2024 р. № 244» Особливостей, а також норм Рамкової угоди. Для більш детального ознайомлення із даною тематикою, рекомендуємо звернути увагу на книгу «Новий порядок здійснення закупівель за кошти Ukraine Facility» та відеоурок «Розбір нового порядку закупівель за кошти Ukraine Facility».