При здійсненні закупівель замовники, учасники та переможці закупівлі повинні дотримуватися численних строків. Зокрема, при проведенні відкритих торгів замовник повинен розглянути тендерну пропозицію учасника протягом певного строку.
Окрім цього, норми закупівельного законодавства визначають строк для укладення договору, який згідно з абзацом 4 пункту 49 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) становить 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю.
Водночас абзац 15 пункту 47 Особливостей вимагає від переможця процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, оприлюднити в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту.
В свою чергу, згідно абзацу 3 підпункту 3 пункту 44 Особливостей замовник повинен відхилити пропозицію переможця процедури закупівлі, який не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих особливостей.
Однак протягом якого строку замовник повинен відхилити пропозицію в даному випадку?
Згідно абзаців 1-2 пункту 36 Особливостей якщо була подана одна тендерна пропозиція, електронна система закупівель після закінчення строку для подання тендерних пропозицій, визначених замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, розкриває всю інформацію, зазначену в тендерній пропозиції, крім інформації, визначеної пунктом 40 цих особливостей, не проводить оцінку такої тендерної пропозиції та визначає таку тендерну пропозицію найбільш економічно вигідною. Протокол розкриття тендерних пропозицій формується та оприлюднюється відповідно до частин третьої та четвертої статті 28 Закону.
Замовник розглядає таку тендерну пропозицію відповідно до вимог статті 29 Закону (положення частин другої, п’ятої - дев’ятої, одинадцятої, дванадцятої, чотирнадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п’ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей. Замовник розглядає найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту щодо її відповідності вимогам тендерної документації.
Відповідно до пункту 41 Особливостей розгляд та оцінка тендерних пропозицій здійснюються відповідно до статті 29 Закону (положення частин другої, дванадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п’ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей.
Частина 10 статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) визначає, що строк розгляду тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Такий строк може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель протягом одного дня з дня прийняття відповідного рішення.
Отож, наведені норми визначають особливості розгляду тендерних пропозицій, зокрема визначають строк розгляду тендерної пропозиції, який не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції та який може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів.
Разом з тим, пункт 32 частини 1 статті 1 Закону визначає, що тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.
Водночас видається, що наведені норми здійснюють правове регулювання саме строку розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі.
Однак Закон розмежовує правовий статус учасника та переможця закупівлі.
При тому, норми закупівельного законодавства не визначають строку розгляду пропозиції переможця закупівлі, окрім строку для укладення договору, який становить не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю, який може бути продовжено до 60 днів у відповідності до абзацу 4 пункту 49 Особливостей.
Тому з огляду на викладене варто дійти до висновку, що норми Закону та Особливостей не містять вимог до строку, протягом якого замовник повинен відхилити тендерну пропозицію переможця, який не надав документів згідно пункту 47 Особливостей, оскільки відсутній строк розгляду пропозиції переможця закупівлі.
Разом з тим, якої позиції дотримуються аудитори та суди із даного питання варто звернутися до правозастосовної практики, зокрема до судової практики.
Коментар: в даній судовій справі суд погодився із висновком, який був прийнятий за результатами моніторингу, в якому аудитори визначили порушення через відхилення тендерної пропозиції переможця закупівлі на 8 день після визначення учасника переможцем закупівлі у зв’язку із не завантаженням переможцем документів згідно пунктом 47 Особливостей, незважаючи на відсутність законодавчо визначеного строку, протягом якого замовник повинен відхилити пропозицію переможця закупівлі.
При цьому, відхилення пропозиції переможця закупівлі через значний проміжок часу, після спливу встановленого чотириденного строку, на переконання суду, суперечить принципах оперативності, передбачуваності та рівності учасників.
Таким чином, незважаючи на відсутність строку розгляду пропозиції переможця закупівлі (строку відхилення переможця закупівлі), у випадку, якщо переможець закупівлі не надав документи на відсутність підстав для відмови в участі в процедурі закупівлі протягом чотирьох днів з дати оприлюднення повідомлення про намір укласти договір, замовнику необхідно відхиляти пропозицію переможця закупівлі одразу - з моменту спливу строку не надання переможцем документів (на п’ятий/шостий календарний день), з огляду на розглянуту практику аудиторів та суду.
Водночас слід ураховувати, що зазначене рішення ухвалене судом першої інстанції, а відтак у разі його перегляду в апеляційному порядку суд апеляційної інстанції може дійти відмінних правових висновків, ніж ті, що викладені у рішенні суду першої інстанції та позиції контролюючого органу.
Підсумки
- Норми закупівельного законодавства не визначають строку розгляду пропозиції переможця закупівлі, зокрема у випадку, не надання документів на підтвердження відсутності підстав для відмови в участі в процедурі закупівлі згідно пункту 47 Особливостей.
- З огляду на практику моніторингу та судову практику замовнику у випадку, не надання переможцем закупівлі протягом 4 днів з дати оприлюднення повідомлення про намір укласти договір, документів, які визначені вимогами пункту 47 Особливостей, необхідно відхиляти пропозицію переможця закупівлі одразу - з моменту спливу строку не надання переможцем документів (на п’ятий/шостий календарний день).
