Одним із механізмів, який дає змогу замовнику забезпечити безперервне постачання товарів, виконання робіт або надання послуг на початку наступного бюджетного року, є продовження строку дії договору про закупівлю на період, необхідний для проведення нової закупівлі, в обсязі, що не перевищує 20 % суми початкового договору.
Водночас застосування цього механізму можливе лише за дотримання встановлених законодавством умов. Зокрема, важливо враховувати, який договір може бути продовжений, на який строк і вид закупівлі, який буде проводитися в наступному році.
Так, з 01.09.2026 року замовники можуть проводити переговорну процедуру закупівлі, і тому в цьому контексті в багатьох замовників виникає питання щодо (не)можливості продовження договору до 20 % у випадку, якщо в наступному році буде проводитись переговорна процедура закупівлі.
І тому, щоб з’ясувати це питання необхідно проаналізувати положення закупівельного законодавства.
Яких умов слід дотриматися при продовженні договору до 20%?
Згідно абзацу 1 пункту 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 9-2, 9-3, 10, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.
Водночас вносити зміни до істотних умов договору про закупівлю, зокрема яким є строк дії договору, сторони можуть у відповідності до приписів пункту 19 Особливостей.
Одним із випадків для внесення змін до істотних умов договору є підпункт 8 пункту 19 Особливостей, який передбачає, що істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 9-2 (крім підпункту 2 пункту 9-2 цих особливостей, за винятком договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 9-3, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадку, застосування положень частини шостої статті 41 Закону.
Згідно частини 6 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку.
У відповідності до наведених норм, щоб продовжити договір до 20 % замовнику слід дотриматися наступних умов:
- продовження строку дії саме договору про закупівлю;
- продовження на строк, достатній для проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі на початку наступного року;
- після такого продовження замовник в наступному році повинен провести процедуру закупівлі / спрощену закупівлю;
- сума договору не може перевищувати 20 % вартості початкового договору про закупівлю;
- повинні бути затверджені видатки.
Таким чином, продовження договору на 20 % не є автоматичним правом замовника, яке можна реалізувати незалежно від подальших закупівельних планів. Застосування цієї норми має відповідати її меті — забезпечити потребу замовника на початку року до проведення нової закупівлі.
При цьому, як видається із наведених норм, однією з обов’язкових умов для продовження договору до 20 % є проведення в наступному році процедури закупівлі.
Тому важливо з’ясувати, які види закупівель варто відносити до процедур закупівель.
Що варто вважати процедурою закупівлі?
Отож, для відповіді на питання, чи може замовник продовжити договір на 20 %, якщо в наступному році планується переговорна процедура закупівлі, необхідно з'ясувати, чи належить така процедура до процедур закупівлі, про які йдеться в частині шостій статті 41 Закону.
Види процудер закупівель визначені статтею 13 Закону. Зокрема, частина 1 статті 13 передбачає, що закупівлі можуть здійснюватися шляхом застосування однієї з таких конкурентних процедур:
- відкриті торги;
- торги з обмеженою участю;
- конкурентний діалог.
Водночас в частині 2 статті 13 Закону йдеться, що як виняток та відповідно до умов, визначених у частині другій статті 40 цього Закону, замовники можуть застосовувати переговорну процедуру закупівлі.
Отже, згідно приписів Закону переговорна процедура закупівлі прямо визначена як процедура закупівлі. Вона відрізняється від конкурентних процедур порядком проведення та умовами застосування, проте її правова природа як процедури закупівлі випливає безпосередньо зі статті 13 Закону.
Чи можна продовжити договір на 20 %, якщо наступного року планується переговорна процедура?
Згідно пункту 10 Особливостей замовники, визначені пунктами 1—3 частини першої статті 2 Закону, зокрема централізовані закупівельні організації, здійснюють закупівлі товарів і послуг, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, і замовники, визначені пунктом 4 частини першої статті 2 Закону, здійснюють закупівлі товарів і послуг, вартість яких становить або перевищує 1 млн. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 5 млн. гривень, шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1 цих особливостей або розділом “Порядок проведення процедури закупівлі” цих особливостей, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 (Офіційний вісник України, 2020 р., № 75, ст. 2407), із урахуванням положень, визначених цими особливостями, та/або в порядку, передбаченому пунктом 8 цих особливостей, та/або шляхом застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до умов, визначених пунктом 13 цих особливостей.
Отже, пункт 10 Особливостей передбачає можливість застосування переговорної процедури закупівлі за умов, визначених пунктом 13 Особливостей.
З огляду на це, варто дійти висновку, що замовник може продовжити дію договору про закупівлю на початку наступного року на строк, достатній для проведення переговорної процедури закупівлі, за умови дотримання вимог частини шостої статті 41 Закону та наявності передбачених законодавством підстав для застосування такої процедури.
Такий висновок ґрунтується на тому, що частина шоста статті 41 Закону передбачає можливість продовження дії договору на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, а переговорна процедура закупівлі передбачена пунктом 10 Особливостей.
При цьому замовник повинен дотриматися й інших умов, установлених частиною шостою статті 41 Закону: продовжити дію договору, укладеного в попередньому році, на необхідний строк, не перевищувати 20 % суми початкового договору та забезпечити затвердження відповідних видатків у встановленому порядку.
Підсумки
Замовник може продовжити договір про закупівлю на початку наступного року на суму, що не перевищує 20 % початкового договору, якщо планує провести переговорну процедуру закупівлі, оскільки її застосування допускається відповідно до чинних положень Особливостей. При цьому необхідно дотриматися всіх вимог частини шостої статті 41 Закону, зокрема щодо строку продовження договору, граничного обсягу закупівлі та затвердження видатків.