Під час проведення відкритих торгів замовники мають можливість згідно абзацу 3 пункту 54 Особливостей внести зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів. Здається доволі простий процес для виконання встановлений абзацами 3 та 4 пункту 54 Особливостей, але незважаючи на це замовники допускаються порушень під час його виконання. Тому в цьому матеріалі розглянемо практику ДАСУ, АМКУ та суду щодо порушень, які найчастіше допускаються замовниками в частині внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів.
Пункт 54 Особливостей встановлює, що замовник має право з власної ініціативи або у разі усунення порушень вимог законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку органу державного фінансового контролю відповідно до статті 8 Закону, або за результатами звернень, або на підставі рішення органу оскарження внести зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів. У разі внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів строк для подання тендерних пропозицій продовжується замовником в електронній системі закупівель, а саме - в оголошенні про проведення відкритих торгів таким чином, щоб з моменту внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій залишалося не менше чотирьох днів.
Зміни, що вносяться замовником до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у новій редакції зазначених документації та/або оголошення додатково до їх попередньої редакції. Замовник разом із змінами до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів у машинозчитувальному форматі розміщуються в електронній системі закупівель протягом одного дня з дати прийняття рішення про їх внесення.
Саме практика ДАСУ може висвітлити, які найчастіше порушення допускаються замовниками в частині внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів. Тож перейдемо до її розгляду.
Замовник не оприлюднив в електронній системі закупівель перелік змін
Абзац 4 пункту 54 Особливостей зобов’язує замовника разом із змінами до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів в окремому документі оприлюднити перелік змін, що вносяться. Відповідно під час моніторингу аудитори виявляють відсутність в електронній системі закупівель окремого документу, який містить перелік змін, що вносяться. Тому під час внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів замовник повинен підготувати окремий документ з переліком змін та оприлюднити його разом зі змінами в електронній системі закупівель. Детальніше ознайомитися з тим як підготувати перелік змін можна в матеріалі Яку інформацію необхідно зазначати в переліку змін та в якому вигляді повинна бути викладена така інформація.
Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App
Замовником не розміщено та не відображено в електронній системі закупівель нової редакції тендерної документації додатково до початкової редакції тендерної документації
Згідно абзацу 4 пункту 54 Особливостей встановлено, що зміни, що вносяться замовником до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у новій редакції зазначених документації та/або оголошення додатково до їх попередньої редакції. За результатами моніторингу закупівлі ДАСУ виявило відсутність нової редакції тендерної документації, яка повинна бути додатково розміщена та відображена в електронній системі закупівель до попередньої редакції тендерної документації.
Зміни не розміщені та не відображені замовником в електронній системі закупівель у вигляді нової повної редакції тендерної документації додатково до початкової редакції тендерної документації та разом із змінами до тендерної документації в окремому документі не оприлюднено перелік змін, що вносяться
Як бачимо згідно проведених моніторингів при внесенні змін до певної частини тендерної документації, зокрема до додатків, замовник повинен в електронній системі закупівлі опублікувати тендерну документацію в повному обсязі, незважаючи на те, що зміни були внесені до певної частини тендерної документації. Відповідно оприлюднення тендерної документації в повному обсязі після внесених змін до певної частини тендерної документації - додатку, відповідатиме приписам абзацу 4 пункту 54 Особливостей, який зобов’язує замовника розмістити зміни, які вносяться до тендерної документації у новій редакції додатково до їх попередньої редакції. Також варто відзначити, що абзац 4 пункту 54 Особливостей зобов’язує замовників разом із змінами до тендерної документації оприлюднити перелік змін, що вносяться, в окремому документі. Детальніше ознайомитися з матеріалом (не)обов’язковість оприлюднення тендерної документації в повному обсязі після внесення змін можна в матеріалі Як потрібно оприлюднювати тендерну документацію після внесення змін до неї.
Замовник не всі зміни відобразив в переліку змін, які вніс до тендерної документації
Даним моніторингом ДАСУ встановили порушення щодо відповідності відображення в переліку змін інформації про зміни до тендерної документації відповідно до змін, які були фактично внесені до тендерної документації, тобто замовник в переліку змін відобразив не всі зміни, які вніс до тендерної документації.
Замовник порушив строк оприлюднення переліку змін до тендерної документації
В даній закупівлі замовник порушив строк оприлюднення переліку змін в електронній системі закупівель. Відповідно під час моніторингу закупівлі ДАСУ виявили дане порушення та встановили порушення абзацу 4 пункту 54 Особливостей та пункту 3 частини 1 статті 10 Закону.
Замовник частково виконав рішення АМКУ по внесенню змін до тендерної документації
Як бачимо під час моніторингу аудитори здійснюють перевірку також виконання замовником рішення АМКУ. В результаті даного моніторингу ДАСУ було виявлено, що рішення АМКУ замовником було виконано частково, тобто замовник не вніс всі зміни до тендерної документації, які повинен був внести згідно рішення АМКУ. За порушення вимоги частини 22 статті 18 Закону керівника замовника, а саме за невиконання рішення Антимонопольного комітету України як органу оскарження за результатами розгляду скарг суб’єктів оскарження, подання яких передбачено законом, було притягнуто до адміністративної відповідальності згідно частина 5 статті 164-14 КУпАП.
Практика АМКУ
АМКУ як орган оскарження розглядає скарги, що стосуються тендерної документації. За результатами розгляду скарги АМКУ може прийняти рішення щодо задоволення скарги скаржника повністю або частково та зобов’язати замовника внести відповідні зміни до тендерної документації щодо тих питань, які оскаржувалися скаржником. Відповідно далі замовник повинен виконати рішення АМКУ або оскаржити його до суду. Під час виконання рішення АМКУ замовники досить часто допускають таке порушення, яке розглянемо далі.
Замовником не виконано рішення АМКУ повністю та відповідно отримано повторну скаргу
В даній закупівлі замовником на виконання рішення АМКУ було внесено зміни до тендерної документації, але вносячи зміни до тендерної документації замовник не усунув наведені в мотивувальній частині рішення порушення по двох питаннях. В результаті скаржник, який подавав скаргу проаналізував внесені зміни до тендерної документації, виявив, що замовник не усунув наведені в мотивувальній частині рішення порушення, які АМКУ його зобов’язало усунути шляхом внесення змін до тендерної документації та подав нову скаргу до АМКУ. Як наслідок замовнику довелося знову вносити зміни до тендерної документації, щоб виконати вже нове рішення АМКУ, а також притягнення до адміністративної відповідальності керівника замовника за невиконання рішення Антимонопольного комітету України як органу оскарження за результатами розгляду скарг суб’єктів оскарження, подання яких передбачено законом згідно частина 5 статті 164-14 КУпАП. Тому замовникам в разі прийняття рішення про виконання рішення АМКУ необхідно відповідально віднестися до його виконання.
Судова практика
Під час внесення змін до тендерної документації та/або оголошення замовнику варто врахувати також судову практику. Тож перейдемо до її розгляду.
Замовник оскаржував висновок моніторингу до суду, в якому аудитори зазначили, що Замовником у електронній системі публічних закупівель оприлюднено файл «Перелік змін.docx», однак, у даному файлі відсутній безпосередній «перелік змін», які внесені до нової редакції тендерної документації, чим, відповідно, не дотримано вимоги пункту 54 Особливостей № 1178. В Рішенні Полтавського районного суду Полтавської області по справі №440/15911/23 від 13.08.2024 у відзиві на позовну заяву зазначено: «представник відповідача просив відмовити у задоволенні позову, посилаючись на правомірність висновку щодо проведення моніторингу закупівлі. Наголошував, що Замовником у файлі оприлюднено попередню редакцію пункту/розділу/сторінки в цілому, а також нову редакцію пункту/розділу/сторінки в цілому, що не є переліком змін, адже містить до того ж великий обсяг інформації». В свою чергу суд дослідивши файл «Перелік змін. docx» дійшов висновку, що ні Закон, ні Особливості не містять жодних обмежень щодо обсягу внесення змін до тендерної документації і відповідно висновок моніторингу про порушення замовником пункту 54 Особливостей в частині оприлюднення переліку змін, що вносяться до тендерної документації, є безпідставним та необґрунтованим. Тому можемо дійти висновку, що вигляд викладеної інформації в переліку змін може мати довільну форму та формуватися замовником на власний розсуд. Головне відобразити в переліку змін перелік документів до яких внесено зміни (тобто відображаємо пункти оголошення про проведення відкритих торгів чи пункти та / або розділи та / або додатки до тендерної документації до яких внесено зміни) та самі зміни, які вносилися до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів.
