При внесенні змін до договору/договору про закупівлю сторонам договору слід бути особливо обережними, оскільки неправомірне внесення змін до договору/договору про закупівлю може мати негативні наслідки для обох сторін договору.
Тому сторонам договору при внесенні змін до договору/договору про закупівлю необхідно дотримуватися законодавчих норм, а також умов самого договору.
Водночас серед певної частини замовників побутує думка, що внести зміни до договору/договору про закупівлю замовник може протоколом уповноваженої особи. Однак чи відповідає така гіпотеза дійсності розберемось далі.
Що таке договір/договір про закупівлю?
Загальне визначення договору визначено частиною 1 статті 626 Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ). Зокрема, в даній нормі йдеться, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Стаття 638 ЦКУ визначає, що договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору.
Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.
Відповідно до статті 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства.
Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.
При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.
При цьому, законодавство з публічних закупівель містить спеціальні норми щодо договору про закупівлю та порядку внесення змін до його істотних умов.
Так, згідно пункту 6 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
При цьому, абзац 1 пункту 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припиненя або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) передбачає, що договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.
Законодавчі норми щодо внесення змін до договору/договору про закупівлю
Загальні норми щодо внесення змін до договору містяться в ЦКУ. Так, стаття 651 ЦКУ визначає, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Згідно статті 654 ЦКУ зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.
Також Верховний Суд України у постанові від 31.05.21 у справі № 917/265/18 вказав, що додаткова угода до договору — це правочин, що вносить зміни до вже існуючого договору.
Отож, у відповідності до наведених норм вбачається, що внести зміни до договору сторони договору можуть в наступних випадках:
- за згодою сторін;
- за рішенням суду.
Водночас при внесенні змін до договору про закупівлю сторонам договору необхідно враховувати також приписи пункту 19 Особливостей, який передбачає, що істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, які визначені в даній нормі.
Підсумки
З огляду на наведені норми ЦКУ та закупівельного законодавства вбачається, що внести зміни до договору/договору про закупівлю сторони договору можуть, зокрема за домовленістю сторін шляхом укладення додаткової угоди або ж в окремих випадках, за рішенням суду.
Натомість внесення змін до договору/договору про закупівлю шляхом складення протоколу не відповідатиме приписам вище наведених законодавчих норм.
Тому, замовникам для того, щоб правомірно внести зміни до договору/договору про закупівлю необхідно насамперед проаналізувати умови договору та укласти додаткову угоду, в якій відобразити необхідні зміни.