Щодо застосування пп.6 п.13 Особливостей після того, як ВТ, оголошені до 01.07.2026, не відбулися

Question

Закупівля з поточного ремонту закладів освіти оголошена до введення в дію постанови КМУ від 05.02.2026 № 132.Прямий договір по п.п. 6 п. 16 укладається з ТОВ після введення в дії постанови ТОВ є платником податку на додану вартість . Оголошена вартість робіт при процедурі з пдв наприклад 2 500 000 .Вартість робіт послуг у прямому договорі з ТОВ повинна бути не більше 2 500 000 чи зменшина на суму ПДВ 416 666 ????

TNDR. Платформа · Accepted Answer

Для отримання відповіді на дане питання, ознайомлення із детальним аналізом законодавчих норм та їх впливом на ситуацію, що склалася, рекомендуємо звернутись до матеріалу «Чи правомірно застосовувати пп. 6 п. 13 Особливостей з 01.07.2026, якщо відкриті торги було оголошено до 30.06.2026 (включно)?».

При цьому рекомендуємо звернути увагу на наступне. Звертаючись до підпункту 6 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли:

6) відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції для участі у відкритих торгах у строк, установлений замовником згідно з цими особливостями, у тому числі за лотом. При цьому предмет закупівлі, його технічні, кількісні та якісні характеристики, проект договору про закупівлю, а також вимоги до суб'єкта, з яким укладається договір про закупівлю, не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації (крім вимог, визначених пунктом 47 цих особливостей), та сума договору про закупівлю без урахування податку на додану вартість не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, які відмінено через відсутність достатньої кількості учасників процедури закупівлі (учасника процедури закупівлі), з урахуванням прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, якщо такий прийнятний відсоток був зазначений у тендерній документації.

До 30.06.2026 (включно) замовники визначали та зазначали в оголошенні про проведення відкритих торгів очікувану вартість закупівлі з урахуванням ПДВ. Натомість з 01.07.2026 підпункт 6 пункту 13 Особливостей викладено в новій редакції, відповідно до якої сума договору про закупівлю без урахування ПДВ не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену в оголошенні про проведення відкритих торгів.

Отже, законодавець змінив об'єкт порівняння. Якщо для закупівель, оголошених після 01.07.2026, порівнюються два однорідні показники — сума договору без ПДВ та очікувана вартість без ПДВ, то щодо процедур, оголошених до 30.06.2026 (включно), виникає ситуація, коли необхідно порівнювати суму договору без ПДВ із очікуваною вартістю, визначеною з ПДВ.

Фактично це означає порівняння різних економічних показників, сформованих за різними правилами. При цьому зміни, що набрали чинності з 01.07.2026, не містять жодних перехідних положень щодо застосування підпункту 6 пункту 13 Особливостей до процедур закупівель, оголошених до цієї дати.

Тож застосування підпункту 6 пункту 13 Особливостей до процедур, оголошених до 30.06.2026 (включно), створює для замовника істотні правові ризики.

По-перше, орган державного фінансового контролю може дійти висновку, що замовник фактично уклав договір про закупівлю на суму, яка перевищує очікувану вартість закупівлі, визначену під час проведення відкритих торгів, незважаючи на формальне дотримання нової редакції норми.

По-друге, контролюючі органи можуть застосувати телеологічне (цільове) тлумачення законодавства та виходити з того, що зміни, внесені з 01.07.2026, були спрямовані виключно на приведення правил визначення очікуваної вартості у відповідність до нового порядку її зазначення без ПДВ, а не на збільшення максимально допустимої суми договору про закупівлю.

По-третє, відсутність спеціальних перехідних положень не усуває правову невизначеність, а навпаки створює неоднозначність у застосуванні норми, що може бути по-різному оцінено органами державного фінансового контролю та судом.

Саме з огляду на таку законодавчу колізію вважаємо, що підпункт 6 пункту 13 Особливостей не може бути безпечно застосований після 01.07.2026 до закупівель, відкриті торги за якими були оголошені до 30.06.2026 (включно), якщо очікувана вартість у таких торгах була визначена з урахуванням ПДВ.

А тому для уникнення вищезгаданих нюансів, рекомендуємо знову оголосити процедуру закупівлі відкриті торги, проте на цей раз із врахуванням змін, що набули чинності з 01.07.2026, і в разі якщо така закупівля не відбудеться через неподання жодної тендерної пропозиції, замовник матиме змогу застосувати норми підпункту 6 пункту 13 Особливостей.