Чи може УО проводити закупівлі використовуючи приватний КЕП?

Question

Добрий день. Підкажіть, будь ласка, чи буде порушенням при оголошенні торгів (внесення змін) чи оголошення зпп підпис КЕП, оформлений уповноваженою особою Замовника на себе (НЕ як представника юр особи), у зв&#8217;язку з тимчасовими технічними проблемами ЦСК, у якому вже оформлений КЕП. Якщо так, підкажіть, які норми законодавства це регулюють.

TNDR. Платформа · Accepted Answer

гідно пункту 27 частини 1 статті 1 Закону України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» №2155-VIII від  05.10.2017 (далі – Закон №2155-VIII) кваліфікований електронний підпис - удосконалений електронний підпис, що створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису.

Згідно частини 6 статті 18 Закону №2155-VIII кваліфікований електронний підпис має таку саму юридичну силу, як і власноручний підпис, та має презумпцію його відповідності власноручному підпису.

Частиною 2 статті 23 Закон №2155-VIII визначені вимоги про зміст та інформацію, яка має міститися у кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа.

Пункт 3 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082 (далі - Порядок № 1082) встановлює, що розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником / ЦЗО / учасником / постачальником / органом оскарження / органами державного фінансового контролю шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника / ЦЗО / учасника / постачальника / органу оскарження / органів державного фінансового контролю.

Після внесення інформації в електронні поля, на неї накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи. Інформація, що заповнюється в електронних полях, може відображатися на веб-порталі у вигляді документа, доступного для друку.

Окрім цього, відповідно до пункту 4 Порядку використання електронних довірчих послуг в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, підприємствах, установах та організаціях державної форми власності, затвердженого постановою Кабміну від 01.08.2023 № 798 (Порядок №798), державні установи та їх працівники для засвідчення чинності відкритого ключа використовують кваліфіковані електронні підписи та печатки, а також електронні підписи та печатки, які базуються на кваліфікованих сертифікатах відкритих ключів.

Згідно абзацу 2 пункту 1 Порядку №798 кваліфікований сертифікат відкритого ключа підписувача - представника державної установи - кваліфікований сертифікат відкритого ключа, в якому додатково до ідентифікаційних даних фізичної особи, яка є працівником державної установи, зазначаються ідентифікаційні дані відповідної державної установи (найменування та ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України).

Окрім зазначеного частиною 2 статті 237 Цивільного кодексу України визначено, що не є представником особа, яка хоч і діє в чужих інтересах, але від власного імені, а також особа, уповноважена на ведення переговорів щодо можливих у майбутньому правочинів.

З огляду на викладене видається, що для здійснення закупівельної діяльності  уповноважена / відповідальна особа повинна використовувати кваліфікований електронний підпис (далі – КЕП) посадової особи замовника, тому що уповноважена / відповідальна особа є службовою (посадовою) особою, яка є працівником замовника  і всі її дії в електронній системі закупівель здійснюються від імені замовника (юридичної особи). Відповідно не допустимо, щоб уповноважена / відповідальна особа використовувала в своїй діяльності приватний КЕП фізичної особи, тому що в такому випадку уповноважена / відповідальна особа буде здійснювати дії від свого власного імені.

Тому замовнику при існуванні наведених обставин доцільно дочекатись виготовлення відповідного КЕПу, задля уникнення порушень при здійсненні закупівель, як було у Витягу із висновку  моніторингу ДАСУ по закупівлі UA-2024-05-31-007869-a.