Замовник під час 24 год не вказав усі виявлені невідповідності, проте учасник надав виправлений документ на власний розсуд: як здійснити розгляд ТП?

Нормативні вимоги до подання та розгляду тендерної пропозиції

Згідно абзацу 1 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Пункт 31 Особливостей передбачає, що тендерні пропозиції подаються відповідно до порядку, визначеного статтею 26 Закону, крім положень частин 1, 4, 6 та 7 статті 26 Закону.

Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність / відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Відповідно до абзаців 1-2 пункту 36 Особливостей якщо була подана одна тендерна пропозиція, електронна система закупівель після закінчення строку для подання тендерних пропозицій, визначених замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, розкриває всю інформацію, зазначену в тендерній пропозиції, крім інформації, визначеної пунктом 40 цих особливостей, не проводить оцінку такої тендерної пропозиції та визначає таку тендерну пропозицію найбільш економічно вигідною.

Замовник розглядає таку тендерну пропозицію відповідно до вимог статті 29 Закону (положення частин 2, 5-9, 11, 12, 14, 16, абзаців 2 і 3 частини 15 статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей. Замовник розглядає найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту щодо її відповідності вимогам тендерної документації.

Пункт 41 Особливостей визначає, що розгляд та оцінка тендерних пропозицій здійснюються відповідно до статті 29 Закону (положення частин 2, 12, 16, абзаців 2 і 3 частини 15 статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей.

Отже, на етапі розгляду тендерної пропозиції замовник повинен прийняти одне з наступних рішень:

• прийняти тендерну пропозицію учасника;
• відхилити тендерну пропозицію у випадках, передбачених законодавством;
• виявити невідповідності та прийняти рішення про надання учаснику виправити невідповідності в тендерній пропозиції протягом 24 год.

Вимоги щодо усунення невідповідностей

Пунктом 43 Особливостей передбачено, що якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та / або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та / або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та / або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та / або відсутності інформації (та / або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та / або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Замовник не може розміщувати щодо одного і того ж учасника процедури закупівлі більше ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, крім випадків, пов’язаних з виконанням рішення органу оскарження.

Водночас частина 9 статті 26 Закону визначає, що учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та / або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Замовник розглядає подані тендерні пропозиції з урахуванням виправлення або невиправлення учасниками виявлених невідповідностей.

З аналізу розглянутих положень закупівельного законодавства варто дійти до наступних висновків щодо застосування механізму 24 год:

• замовник повинен надати учаснику можливість виправити всі виявлені після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в тендерній пропозиції учасника;
• учасник повинен виправити саме ті невідповідності, які визначив замовник в повідомленні про виправлення невідповідностей;
• замовник не може розміщувати щодо одного і того ж учасника процедури закупівлі більше ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, крім випадків, пов’язаних з виконанням рішення органу оскарження;
• замовник розглядає подані тендерні пропозиції з урахуванням виправлення або невиправлення учасниками саме виявлених замовником невідповідностей.

Водночас показовою в даному контексті є практика моніторингу, яка стосується розглядуваного питання.

Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2024-06-18-002022-a.

Витяг з висновку за результатами моніторингу: за результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій з урахуванням вимог Особливостей встановлено наступне.

Відповідно до вимог пункту 2 «Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід» розділу 1 Додатку 1 до тендерної документації Замовником передбачено, що учасник в тендерній пропозиції повинен надати довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. До довідки додати документ на кожного працівника (у документі має бути зазначено прізвище та ім’я працівника або прізвище та ініціали працівника, або прізвище, ім’я, по батькові працівника), зазначеного в довідці, який засвідчує можливість використання праці такого працівника учасником / субпідрядником / співвиконавцем (наприклад: штатний розпис / трудовий договір / договір про надання послуг / копію трудової книжки (перша сторінка, що містить інформацію про ПІБ працівника, та сторінка, що містить запис про прийняття на роботу) / інший документ).

Додатком 2 до тендерної документації Замовником передбачено, що учасник повинен надати копію медичної довідки водіїв, довідку (інформацію) в довільній формі про проходження медичного огляду та скан-копії особових медичних книжок працівників з відмітками про проходження ними обов’язкового прифілактичного медичного огляду, відповідно до Наказу МОЗ України від 21.02.2013 № 150, які здійснюють харчування дітей в закладах освіти учасника. Згідно з інформацією, оприлюдненою в електронній системі закупівель, кінцевий строк подання тендерних пропозицій 02.07.2024. Проте, у тендерній пропозиції учасника ТОВ «КИЇВПРОМСЕРВІС 1» не надано зазначені документи у строк до 02.07.2024.

Відповідно до вимог абзацу першого пункту 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та / або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Замовником в електронній системі закупівель оприлюднено вимогу про усунення невідповідностей до 12:05 30.07.2024, в якій передбачено надання скан-копії особових медичних книжок працівників з відмітками про проходження ними обов’язкового профілактичного медичного огляду та довідки про наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід.

При цьому, Замовником у вимогу про усунення невідповідностей до 10:17 30.07.2024, не було включено вимогу надати копію медичної довідки водіїв та документ на кожного працівника (у документі має бути зазначено прізвище та ім’я працівника або прізвище та ініціали працівника, або прізвище, ім’я, по батькові працівника), зазначеного в довідці, який засвідчує можливість використання праці такого працівника учасником / субпідрядником / співвиконавцем (наприклад: штатний розпис / трудовий договір / договір про надання послуг / копію трудової книжки (перша сторінка, що містить інформацію про ПІБ працівника, та сторінка, що містить запис про прийняття на роботу) / інший документ), чим недотримано вимоги абзацу першого пункту 43 Особливостей.

Слід зазначити, що ТОВ «КИЇВПРОМСЕРВІС 1» в електронній системі закупівель 30.07.2024, після кінцевого строку подання тендерних пропозицій, під час усунення інших невідповідностей на вимогу Замовника, розміщено файли «2. медичні довідки водіїв.рdf» та «1. накази працівників.рdf», в яких містяться медичні довідки водіїв та накази на працівників, які будуть надавати послуги.

Коментар: наведений висновок моніторингу є цікавим тим, що аудитори фактично звернули увагу не лише на порушення замовником вимог пункту 43 Особливостей щодо неповного переліку невідповідностей у повідомленні про їх усунення, а й на правові наслідки такого порушення під час подальшого розгляду тендерної пропозиції.

Із висновку вбачається, що у складі тендерної пропозиції учасника були відсутні:

• копії медичних довідок водіїв;
• документи, які підтверджують можливість використання праці працівників, зазначених у довідці про персонал.

Разом з тим, під час застосування механізму 24 годин замовник не включив зазначені невідповідності до повідомлення про їх усунення. Натомість учасник самостійно завантажив відповідні документи разом з іншими документами, які були прямо зазначені замовником у повідомленні.

Положення пункту 43 Особливостей та частини 9 статті 26 Закону передбачають спеціальний механізм виправлення саме тих невідповідностей, які були виявлені та визначені замовником у відповідному повідомленні.

Саме тому аудитори окремо наголосили, що документи були відсутні у складі тендерної пропозиції станом на кінцевий строк подання пропозицій та були завантажені вже після його спливу під час процедури усунення інших невідповідностей.

Фактично із наведеного висновку випливає, що орган державного фінансового контролю пов'язує право учасника на виправлення невідповідностей виключно з тими невідповідностями, які були визначені замовником у повідомленні відповідно до пункту 43 Особливостей.

Тобто якщо певна невідповідність не була зазначена замовником у повідомленні, то подані після закінчення строку подання тендерних пропозицій документи не можуть розглядатися як належне виправлення такої невідповідності.

Тому з огляду на те, що не зазначення у повідомленні усіх невідповідностей, які присутні в тендерній пропозиції учасника є порушенням приписів пунктів 43 та частини 9 статті 26 Закону, варто дійти до висновку, що в такому випадку замовник повинен відмінити відкриті торги на підставі підпункту 2 пункту 50 Особливостей - замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень. 

Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App

Підсумки

1. Механізм усунення невідповідностей протягом 24 годин застосовується виключно щодо тих невідповідностей, які замовник прямо зазначив в повідомленні про усунення невідповідностей.
2. В замовника немає підстав розглядати документи, які надав учасник при виправленні невідповідностей, однак які прямо не були передбачені в повідомленні про усунення невідповідностей.
3. Якщо ж замовник не зазначив усі невідповідності в повідомленні про усунення невідповідностей, подальше визначення учасника переможцем може створювати ризики встановлення порушення під час моніторингу, тому в такому випадку замовнику необхідно відмінити відкриті торги на підставі підпункту 2 пункту 50 Особливостей.