Замовник є установою критичної інфраструктури: в яких випадках можна укласти “прямий” договір по виключеннях

Замовник в розумінні Закону України “Про публічні закупівлі” може бути об’єктом критичної інфраструктури. Такі замовники частіше ніж інші задаються питанням щодо можливості укладення “прямого” договору. При цьому, застосування виключень у закупівлях врегульовано пунктом 13 Особливостей. Тож, в статті розберемо чи впливає статус замовника як критичної інфраструктури на його закупівельну діяльність.

Що таке критична  інфраструктура та які замовники до такої належать

Закон України “Про критичну інфраструктуру” визначає, що критична інфраструктура - сукупність об’єктів критичної інфраструктури. 

Об’єкти критичної інфраструктури - об’єкти інфраструктури, системи, їх частини та їх сукупність, які є важливими для економіки, національної безпеки та оборони, порушення функціонування яких може завдати шкоди життєво важливим національним інтересам

Віднесення об’єктів до критичної інфраструктури здійснюється в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Для цілей узгодження дій суб’єктів національної системи захисту критичної інфраструктури формується Реєстр об’єктів критичної інфраструктури.

Відповідно до постанови КМУ “Деякі питання об’єктів критичної інфраструктури” від 09.10.2020 №1109 визначено перелік із 24 секторів критичної інфраструктури, серед яких паливно-енергетичний сектор, охорона здоров’я, системи життєзабезпечення, місцеве самоврядування, сектор громадської безпеки, соціальний захист та інші.

Тобто, розуміємо, що замовник в розумінні Закону України “Про публічні закупівлі” може бути об’єктом критичної інфраструктури. 

Порядок здійснення закупівель замовником, якого віднесено до об'єктів критичної інфраструктури

Керуючись пунктом 3 Особливостей, замовники, що зобов'язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом. 

Відповідно до пункту 10 Особливостей замовники, у тому числі централізовані закупівельні організації, здійснюють закупівлі товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту, предмет закупівлі яких визначається відповідно до пункту 3 розділу II Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15 квітня 2020 р. № 708 (далі - послуги з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1 цих особливостей або розділом “Порядок проведення відкритих торгів” цих особливостей, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 “Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу”, з урахуванням положень, визначених цими особливостями, та/або в порядку, передбаченому пунктом 8 цих особливостей.

При цьому, за наявності підстав, що визначені пунктом 13 Особливостей замовники можуть здійснити придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі.

Щодо закупівель товарів, робіт та послуг прямими договорами по виключеннях для забезпечення захисту об’єктів критичної інфраструктури

Підпункт 13 пункту 13 Особливостей 

Відповідно до підпункту 13 пункту 13 Особливостей замовник може укласти “прямий” договір, якщо  здійснюється закупівля товарів, робіт та послуг для/з будівництва, ремонту та інших інженерно-технічних заходів із захисту об’єктів:

• критичної інфраструктури паливно-енергетичного сектору критичної інфраструктури;
• сектору систем життєзабезпечення критичної інфраструктури в рамках реалізації експериментального проекту відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 7 лютого 2025 р. № 142 “Про реалізацію експериментального проекту щодо нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту, ремонту та інших інженерно-технічних заходів із захисту об’єктів критичної інфраструктури паливно-енергетичного сектору критичної інфраструктури” (Офіційний вісник України, 2025 р., № 20, ст. 1335) за договорами про закупівлю, які укладаються до 1 березня 2026 року.

По-перше, в межах даного виключення можуть здійснитися лише закупівлі товарів, робіт та послуг для/з будівництва, ремонту та інших інженерно-технічних заходів. Одночасно закупівля вказаних предметів має бути для об'єктів, що визначені даним підпунктом.

Згідно Закону України «Про критичну інфраструктуру» захист критичної інфраструктури - всі види діяльності, що виконуються перед або під час створення, функціонування, відновлення і реорганізації об’єкта критичної інфраструктури, спрямовані на своєчасне виявлення, запобігання і нейтралізацію загроз безпеці об’єктів критичної інфраструктури, а також мінімізацію та ліквідацію наслідків у разі їх реалізації. 

Щодо абзацу 2 підпункту 13 пункту 13 Особливостей, то важливою умовою для проведення закупівлі є об’єкти для яких будуть проводитися певні заходи – такими можуть бути виключно об’єкти критичної інфраструктури паливно-енергетичного сектору критичної інфраструктури. 

При цьому, Закон України “Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу” містить визначення підприємств паливно-енергетичного комплексу. 

Так, підприємства паливно-енергетичного комплексу – це гірничі підприємства (шахти, рудники, копальні, кар’єри, розрізи, збагачувальні фабрики), газодобувні підприємства, котельні, підключені до магістральних теплових мереж, а також підприємства, які на дату виникнення заборгованості мали ліцензію хоча б з одного виду діяльності: 

• виробництва електричної енергії; 
• передачі електричної енергії магістральними та міждержавними електричними мережами; 
• передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами; 
• постачання електричної енергії за регульованим тарифом; 
• оптового постачання електричної енергії; 
• транспортування природного газу магістральними трубопроводами; 
• транспортування природного і нафтового газу розподільними трубопроводами; 
• транспортування нафтопродуктів магістральними трубопроводами; 
• постачання природного газу за регульованим тарифом. 

Щодо абзацу 3 підпункту 13 пункту 13 Особливостей то його застосування можливе лише у разі закупівлі товарів, робіт та послуг для/з будівництва, ремонту та інших інженерно-технічних заходів із захисту об’єктів сектору систем життєзабезпечення критичної інфраструктури в рамках реалізації експериментального проекту відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 7 лютого 2025 р. № 142.

Підпункт 15 пункту 13 Особливостей 

Відповідно до підпункту 15 пункту 13 Особливостей  замовник може укласти “прямий” договір, якщо здійснюється закупівля товарів, робіт і послуг для проведення заходів, спрямованих на забезпечення захисту об’єктів підприємств, установ та організацій електроенергетичного, ядерно-промислового, вугільно-промислового, нафтогазового комплексів та об’єктів критичної інфраструктури підсектору залізничного транспорту сектору транспорту і пошти, у тому числі для організації захисту їх працівників у частині будівництва, створення та облаштування об’єктів фонду захисних споруд цивільного захисту, для відновлення зруйнованих або пошкоджених внаслідок збройної агресії Російської Федерації таких об’єктів, а також для проведення першочергових аварійно-відбудовних робіт на об’єктах залізничної інфраструктури та ремонту тягового і рухомого складу;

Щоб здійснити закупівлю у відповідності до наведеної норми необхідно виділити наступні умови: 

• здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг для проведення певних заходів; 
• заходи спрямовані на забезпечення захисту об’єктів підприємств, установ та організацій, а також для проведення першочергових аварійно-відбудовних робіт та ремонту тягового і рухомого складу;
• зазначені заходи повинні проводитися на об’єктах підприємств, установ та організацій виключно електроенергетичного, ядерно-промислового, вугільно-промислового, нафтогазового комплексів та об’єктах критичної інфраструктури підсектору залізничного транспорту сектору транспорту і пошти, залізничної інфраструктури. 

Визначальним є мета здійснення закупівлі – для проведення заходів, спрямованих на захист певних об’єктів та аварійно-відбудовних та ремонтних робіт.  При цьому, цією ж нормою деталізовано, які, до прикладу, заходи можуть здійснюватися для захисту об’єктів - організація захисту їх працівників у частині будівництва, створення та облаштування об’єктів фонду захисних споруд цивільного захисту, для відновлення зруйнованих або пошкоджених внаслідок збройної агресії Російської Федерації таких об’єктів. 

Водночас при застосуванні зазначеної норми важливим є об’єкти, на яких можуть проводитися розглядувані заходи - об’єкти підприємств, установ та організацій електроенергетичного, ядерно-промислового, вугільно-промислового, нафтогазового комплексів та об’єктів критичної інфраструктури підсектору залізничного транспорту сектору транспорту і пошти, об’єкти залізничної інфраструктури. 

Тому замовникам, здійснюючи закупівлі на підставі розглядуваного виключення, потрібно доводити належність об’єктів, на яких проводяться вищенаведені заходи, до певного сектору економіки, які передбачені в підпункті 15 пункті 13 Особливостей

Підсумки 

Замовники, які є об’єктами критичною інфастуктури проводять закупівлі у порядку визначеному Закону із урахуванням Особливостей. Лише при наяності умов для закупівлі по виключеннях замовник може укластти договір без використання електронної системи закупівель згідно пункту 13 Особливостей.