Замовники досить рідко користуються такою підставою для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі: є такою, строк дії якої закінчився, проте замовнику варто знати коли та як необхідно її використати для відхилення. У цьому матеріалі розглянемо всі важливі питання, які стосуються відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі у разі коли строк дії її закінчився.
Пункту 29 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі ⎯ Закон) визначає, що строк дії тендерної пропозиції - установлений замовником у тендерній документації строк, після закінчення якого тендерна пропозиція вважається недійсною та відхиляється.
Пункт 28 Особливостей визначає, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Згідно частини 2 статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості:
11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Абзац 3 пункту 31 Особливостей встановлює, що тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку, який у разі необхідності може бути продовжений.
До закінчення зазначеного строку замовник має право вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії тендерних пропозицій. Учасник процедури закупівлі має право:
- відхилити таку вимогу, не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції;
- погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції.
У разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель.
З огляду на зазначену норму, замовникам потрібно передбачити в тендерній документації наступну інформацію щодо строку, протягом якого тендерні пропозиції є дійсними:
«Тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку, який у разі необхідності може бути продовжений.
До закінчення зазначеного строку замовник має право вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії тендерних пропозицій. Учасник процедури закупівлі має право:
- відхилити таку вимогу, не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції;
- погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції.
У разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель.»
Для чого встановлювати строк дії тендерної пропозиції?
У відповідності до вище наведених норм, строк дії тендерної пропозиції встановлюється для того, щоб учасник сподівався на укладення договору про закупівлю в певний період, протягом якого його тендерна пропозиція буде актуальною.
Тобто, учасник сподівається укласти договір про закупівлю протягом строку дії його тендерної пропозиції та він готовий поставити товари, виконати роботи чи послуги на тих умовах, які ним було запропоновано в тендерній пропозиції.
Проте, якщо даний строк для укладення договору про закупівлю буде суттєво затягнений, тобто проведення закупівлі затягнеться з тих чи інших причин, і строк дії тендерної пропозиції вичерпається, відповідно в такому випадку тендерна пропозиція учасника може втратити свою актуальність. Водночас у відповідності до пункту 31 Особливостей учасник в такому випадку може відхилити вимогу замовника щодо продовження строку дії тендерної пропозиції або ж погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції.
Абзац 5 пункту 3 Особливостей передбачає, що під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовники застосовують положення:
- статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 цих особливостей.
Пункт 1 частини 3 статті 25 Закону визначає, що забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції не повертається у разі:
1) відкликання тендерної пропозиції / пропозиції учасником після закінчення строку її подання, але до того, як сплив строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними.
Таким чином при відкликанні своєї тендерної пропозиції до того, як сплив строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними учасник втрачатиме тендерне забезпечення, яке ним подавалось в складі тендерної пропозиції у відповідності до пункту 1 частини 3 статті 25 Закону (за умови встановлення забезпечення тендерної пропозиції замовником).
Аналіз підстави для відхилення тендерної пропозиції встановленої абзацом 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей
Однією із підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника є підстава визначена абзацом 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей, а саме: замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція є такою, строк дії якої закінчився.
Із аналізу даної підстави для відхилення тендерної пропозиції учасника варто виділити, що:
- основною умовою для застосування даної підстави є закінчення строку дії тендерної пропозиції учасника;
- відхилити тендерну пропозицію замовник може лише до моменту прийняття рішення про визначення переможця та намір укласти договір про закупівлю.
Корисним буде ознайомитися з матеріалом Алгоритм відхилення тендерної пропозиції та обрання підстави, а приклади протоколів для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі можна віднайти у матеріалі Пакет прикладів документів для проведення відкритих торгів.
Практика ДАСУ та АМКУ
Перейдемо до практики ДАСУ та АМКУ щодо відхилення тендерної пропозиції учасника згідно з абзацом 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей.
Як бачимо аудитори прискіпливо перевіряють строк дії тендерної пропозиції учасника і встановлюють порушення абзацу 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей, якщо строк дії тендерної пропозиції закінчився, а замовник не відхилив таку тендерну пропозицію. Варто зауважити, що у разі, коли наявна підстава для відхилення учасника процедури закупівлі, але замовник визначає такого учасника переможцем може настати адміністративна відповідальність для уповноваженої особи замовника, якою прийнято неправомірне рішення, за невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону згідно частини 3 статті 164-14 КУпАП.
Невчасне розміщення учасником в електронній системі закупівель повідомлення про продовження строку дії тендерної пропозиції, тобто після закінчення строку дії тендерної пропозиції не можна вважати продовженням тендерної пропозиції. Тому є підстави вважати, що строк дії такої тендерної пропозиції закінчився, відповідно замовником правомірно було відхилено тендерну пропозицію учасника.
Проаналізувавши інформацію в електронній системі закупівель АМКУ встановило відсутність повідомлення від учасника про продовження строку дії його тендерної пропозиції. Таким чином замовником правомірно було відхилено тендерну пропозицію учасника, строк дії якої закінчився.
Учасником було розміщено повідомлення про продовження строку дії його тендерної пропозиції в ЕСЗ після закінчення строку дії його тендерної пропозиції. Відповідно АМКУ прийшло до висновку, що у замовника були наявні підстави для відхилення пропозиції, проте замовник порушив вимоги абзацу 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей та не відхилив таку тендерну пропозицію.
Підсумки
- Строк дії тендерної пропозиції - установлений замовником у тендерній документації строк, після закінчення якого тендерна пропозиція вважається недійсною та відхиляється.
- Основною умовою для застосування підстави визначеної абзацом 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей є закінчення строку дії тендерної пропозиції учасника.
- Відхилити тендерну пропозицію замовник може лише до моменту прийняття рішення про визначення переможця та намір укласти договір про закупівлю.
- Розміщення учасником повідомлення про продовження строку дії його тендерної пропозиції в ЕСЗ після закінчення строку дії його тендерної пропозиції не можна вважати продовженням тендерної пропозиції учасника та відповідно така тендерна пропозиція є такою строк дії якої закінчився. Замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію строк дії якої закінчився.
- У разі, коли наявна підстава для відхилення учасника, але замовник визначає такого учасника переможцем процедури закупівлі може настати адміністративна відповідальність для уповноваженої особи замовника, якою прийнято неправомірне рішення, за невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону згідно частини 3 статті 164-14 КУпАП.
