Відповідно до пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли присутні підстави, які визначені даним пунктом.
5) фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку;
6) керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку;
12) керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми,
на підтвердження відсутності яких для відмови учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах переможці надають Витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості».
Зокрема, при застосуванні зазначених підстав для відмови учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах у замовників виникає питання щодо кваліфікації учасників, в яких у витязі про кримінальне правопорушення зазначено, що фізичній особі, яка є учасником процедури закупівлі / керівнику учасника процедури закупівлі повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення. Чи буде в такому випадку учасник відповідати зазначеним підпунктам пункту 44 Особливостей? Далі розберемось із цим питанням.
У відповідності до зазначених підстав для відмови учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах, зокрема згідно з підпунктами 5 та 6 пункту 44 Особливостей, керівника учасника процедури закупівлі / фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі повинно бути засуджено до кримінального правопорушення, вчиненого з корисливих мотивів. При цьому, судимість з такого учасника не була знята або не погашена в установленому законом порядку.
Водночас підпункт 12 пункту 44 Особливостей визначає, керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення.
Щоб розібратись із зазначеними юридичними поняттями звернемось до відповідних законодавчих норм.
Коли особа вважається засудженою?
Так, якщо звернутись до статті 2 Кримінального кодексу України (далі – ККУ), то в ньому зазначено, що підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад кримінального правопорушення, передбаченого цим Кодексом.
Особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду.
Статтею 65 ККУ визначено, що суд призначає покарання:
1) у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинене кримінальне правопорушення, за винятком випадків, передбачених частиною 2 статті 53 цього Кодексу;
2) відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу;
3) враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом'якшують та обтяжують покарання.
Особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.
Відповідно до частини 1 статті 88 ККУ особа визнається такою, що має судимість, з дня набрання законної сили обвинувальним вироком і до погашення або зняття судимості.
Притягнення особи до відповідальності
Згідно з пунктом 13 частини 1 статті 3 Кримінально-процесуального кодексу України (КПК) притягнення до кримінальної відповідальності - стадія кримінального провадження, яка починається з моменту повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального правопорушення.
Водночас Конституційний суд визначив, щоособа вважається притягненою до кримінальної відповідальності після постановлення судом обвинувального вироку, який набрав законної сили (Рішення Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням Міністерства внутрішніх справ України щодо офіційного тлумачення положень частини третьої статті 80 Конституції України (справа про депутатську недоторканність) від 27.10.1999 № 9-рп/1999).
Отож, з огляду на вище наведене, особа не буде відповідати підпунктам 5, 6 та 12 пункту 44 Особливостей у випадку, коли щодо такої особи набрав законної сили обвинувальний вирок суду і така судимість не була погашена або знята.
Хто такий підозрюваний?
Водночас у відповідності до статті 42 КПК підозрюваним є особа, якій у порядку, передбаченому статтями 276-279 цього Кодексу, повідомлено про підозру, особа, яка затримана за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення, або особа, щодо якої складено повідомлення про підозру, однак його не вручено їй внаслідок невстановлення місцезнаходження особи, проте вжито заходів для вручення у спосіб, передбачений цим Кодексом для вручення повідомлень.
Відповідно до статті 276 КПК повідомлення про підозру обов’язково здійснюється в порядку, передбаченому статтею 278 цього Кодексу, у випадках:
1) затримання особи на місці вчинення кримінального правопорушення чи безпосередньо після його вчинення;
2) обрання до особи одного з передбачених цим Кодексом запобіжних заходів;
3) наявності достатніх доказів для підозри особи у вчиненні кримінального правопорушення.
Статтею 277 КПК визначено, що письмове повідомлення про підозру складається прокурором або слідчим за погодженням з прокурором.
Згідно з частиною 4 статті 278 КПК дата та час повідомлення про підозру, правова кваліфікація кримінального правопорушення, у вчиненні якого підозрюється особа, із зазначенням статті (частини статті) Закону України про кримінальну відповідальність невідкладно вносяться слідчим, прокурором до Єдиного реєстру досудових розслідувань.
Пунктом 5 частини 1 статті 3 КПК визначено, що досудове розслідування - стадія кримінального провадження, яка починається з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань і закінчується закриттям кримінального провадження або направленням до суду обвинувального акта, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності, клопотання про закриття кримінального провадження.
Згідно зі статтею 219 КПК України строк досудового розслідування обчислюється з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР до дня звернення до суду з обвинувальним актом, клопотанням про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності або до дня ухвалення рішення про закриття кримінального провадження.
Строк досудового розслідування з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР до дня повідомлення особі про підозру становить:
- дванадцять місяців - у кримінальному провадженні щодо нетяжкого злочину;
- вісімнадцять місяців - у кримінальному провадженні щодо тяжкого або особливо тяжкого злочину.
З дня повідомлення особі про підозру досудове розслідування повинно бути закінчено:
- протягом 72 годин - у разі повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку або затримання особи в порядку, передбаченому частиною четвертою статті 2982 КПК України;
- протягом 20 діб - у разі повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку у випадках, якщо підозрюваний не визнає вину або необхідності проведення додаткових слідчих (розшукових) дій, або вчинення кримінального проступку неповнолітнім;
- протягом одного місяця - у разі повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку, якщо особою заявлено клопотання про проведення експертизи у випадку, передбаченому частиною другою статті 2984 КПК України;
- протягом двох місяців з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину.
Підсумки
З огляду на викладене, повідомлення особі про підозру є етапом досудового розслідування, відповідно у випадку, зазначення інформації у витязі про повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину не є підставою для відмови учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах, оскільки для такої відмови обов’язковою умовою, як ми уже зазначали, є набрання законної сили обвинувального вироку суду щодо такої особи і така судимість не була погашена або знята.
