При здійсненні закупівель замовники повинні дотримуватися безлічі умов, які визначені приписами законодавчих норм. Однією з таких умов є вимоги щодо застосування локалізації при здійсненні закупівель товарів, робіт та послуг.
Разом з тим, при застосуванні даної законодавчої норми виникає чимало питань. Зокрема, одним із яких є чи потрібно застосовувати вимоги щодо локалізації до комплекту, якщо товар, який підлягає локалізації, є складовою такого комплекту?
Законодавчі вимоги щодо застосування локалізації
Згідно абзацу 1 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.
Відповідно до абзацу 3 пункту 3 Особливостей передбачає, що під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей (крім випадків, передбачених абзацами четвертим - шостим цього пункту) замовники застосовують положення пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, крім підпункту 4 пункту 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, з урахуванням положень, визначених цим абзацом. У разі здійснення замовником закупівлі робіт чи послуг, якщо виконання таких робіт чи надання послуг передбачає набуття замовником у власність товару, визначеного пунктом 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону, вартість якого у складі предмета закупівлі дорівнює або перевищує вартісні межі, визначені абзацом першим пункту 6-1 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону, закупівля таких робіт чи послуг здійснюється з урахуванням особливостей, установлених пунктом 6-1 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону.
Пункт 6-1 розділу X «Прикінцевих та перехідних положень» Закону передбачає, що тимчасово, з 2022 року строком на 10 років, встановлюються такі особливості здійснення закупівель, якщо вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 200 тис. грн:
1) замовник здійснює закупівлю товарів, визначених підпунктом 2 цього пункту, виключно якщо їх ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує:
у 2026 році - 30 відсотків.
Водночас підпункт 2 пункту 6-1 розділу X «Прикінцевих та перехідних положень» Закону визначає, що особливості здійснення закупівель, визначені цим пунктом, застосовуються до товарів, які визначені в даній нормі. Зокрема, такими товарами є:
- дизель-генераторні установки;
- генераторні установки з двигуном із іскровим запалюванням;
- турбогенераторні установки;
- трансформатори;
- трансформатори з рідинним діелектриком;
- трансформатори напруги;
- вимірювальні трансформатори;
- трансформатори живлення;
- електричні конденсатори;
- конденсатори постійної ємності;
- конденсатори змінної та регульованої ємності;
- автомобілі швидкої допомоги та інші.
Окрім цього, додатковий перелік локалізованих товарів визначений в Постанові Кабміну від 02.07.2025 № 782 «Про затвердження додаткового переліку товарів, що належать виключно до продукції переробної промисловості, до яких встановлюються вимоги щодо їх ступеня локалізації виробництва».
Отож, у відповідності до наведених норм, обов’язок застосування локалізації присутній при наступних умовах:
- здійснюється закупівля товару, який визначений в підпункті 2 пункту 6-1 розділу X «Прикінцевих та перехідних положень» Закону та Постанові Кабміну від 02.07.2025 № 782;
- вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 200 тис. грн;
- відсутні підстави, при яких не застосовується локалізація.
Разом із тим законодавство прямо не врегульовує ситуацію, коли товар із зазначеного переліку є лише одним із компонентів комплекту - більш складного виробу або технологічного комплексу.
Саме тому виникає питання: чи необхідно застосовувати вимоги локалізації до всього предмета закупівлі лише тому, що до його складу входить окремий локалізований товар?
Чи потрібно застосовувати локалізацію при закупівлі комплекту, до складу якого входить локалізований товар?
Даючи відповідь на дане питання видається, що визначальним є те, що саме є предметом закупівлі. До прикладу, якщо замовник закуповує безпосередньо товар, який включений до переліку товарів із локалізацією, замовники та учасники повинні застосовувати законодавчі вимоги щодо локалізації.
Саме такий підхід став предметом розгляду під час моніторингу закупівлі каналізаційної насосної станції та подальшого судового спору між замовником і Держаудитслужбою.
Коментар: в даній судовій справі оскаржувався висновок за результатами моніторингу, в якому аудитори дійшли висновку, що замовник повинен був застосувати вимоги локалізації.
Зокрема, позиція контролюючого органу ґрунтувалася на тому, що до складу каналізаційної насосної станції входять насоси, а насоси включені до переліку товарів, щодо яких Закон передбачає обов'язкове підтвердження ступеня локалізації виробництва.
І тому, на думку аудиторів, замовник повинен був передбачити в тендерній документації вимоги щодо підтвердження локалізації та відхилити тендерні пропозиції учасників у разі відсутності відповідного підтвердження.
Однак суд звернув увагу на те, що предметом закупівлі була саме каналізаційна насосна станція, а не окремий насос.
Також суд зазначив, що каналізаційна насосна станція є самостійним комплексним виробом, який складається з багатьох конструктивних елементів та інженерних систем.
При цьому каналізаційна насосна станція відсутня у переліку товарів, визначених пунктом 6-1 розділу X Закону України «Про публічні закупівлі», щодо яких застосовується локалізація.
Колегія суддів також звернула увагу, що законодавство не містить положень, які б передбачали поширення вимог локалізації на весь предмет закупівлі лише через те, що до його складу входять окремі товари з локалізаційного переліку.
Крім того, суд критично оцінив доводи Держаудитслужби щодо ототожнення каналізаційної насосної станції з насосом та дійшов висновку про відсутність порушень з боку замовника.
За результатами розгляду справи суд підтримав позицію замовника та скасував відповідний висновок моніторингу.
Підсумки
1. Застосовувати законодавчі вимоги щодо локалізації замовники та учасники повинні, якщо:
- здійснюється закупівля товару, який визначений в підпункті 2 пункту 6-1 розділу X «Прикінцевих та перехідних положень» Закону та Постанові Кабміну від 02.07.2025 № 782;
- вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 200 тис. грн;
- відсутні підстави, при яких не застосовується локалізація.
2. Якщо предметом закупівлі є певний комплект - самостійний виріб, комплекс або система, який не включений до переліку локалізованих товарів, сам факт наявності в її складі окремих локалізованих товарів не свідчить про поширення вимог локалізації на весь предмет закупівлі, що підтверджується судовою практикою.
