Типові порушення, які встановлюють ДАСУ та суди при закупівлі послуг 

Моніторинг № UA-M-2024-10-11-000001, оголошення № UA-2024-09-10-002264-a 

Витяг з висновку за результатами моніторингу: аналізом питання наявності підстав для укладення договору про закупівлю без використання електронної системи встановлено, що Замовником 11.09.2024 оприлюднено звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, згідно з яким укладений договір про закупівлю від 06.09.2024 №301 із ПП «ЛКТ» (код ЄДРПОУ 37180984) на надання послуг з модернізації автомобілів «Toyota Land Cruiser 79» на загальну суму 420 000,00 гривень.  

З метою з’ясування підстав для укладення договору про закупівлю без використання електронної системи Замовнику надано запит про надання пояснень від 15.10.2024.  

Проведеним аналізом наданих Замовником пояснень від 18.10.2024 та Протоколу від 05.09.2024 №2 щодо прийняття рішення Уповноваженою особою, відповідальною за організацію та проведення закупівель та оприлюднення звітів про договори, укладені без використання електронної системи закупівель, у ДСНС, який підписаний уповноваженою особою Зосімовим О., встановлено, що підставою для придбання послуг шляхом проведення закупівлі без використання електронної системи визначено пункт 15 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості).  

Однак, пункт 15 Особливостей визначає порядок визначення предмета закупівлі. Відповідно до пункту 3-7 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про публічні закупівлі» від 25 грудня 2015 року № 922-VIII (далі – Закон) затверджено особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.  

Згідно з пунктом 15 Особливостей предмет закупівлі визначається замовником відповідно до вимог Закону та Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15 квітня 2020 р. № 708.  

Відповідно до пункту 21 частини першої статті 1 Закону послуги – це будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації.  

Згідно з пунктом 3 розділу І Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15 квітня 2020 р. № 708, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 09 червня 2020 р. за № 500/34783 (далі – Порядок № 708), предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.  

Отже, замовник придбаває послуги у визначенні пункту 21 частини першої статті 1 Закону та визначив предмет закупівлі відповідно до пункту 3 розділу І Порядку 708. 

Згідно з пунктом 5 Особливостей забороняється придбання замовниками товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги/ використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями, та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/ без проведення процедури закупівлі відкриті торги/ використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями (крім випадків, передбачених пунктами 9 і 13 цих особливостей).  

Випадки, у яких придбання товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару, визначені у пункті 13 Особливостей. 

Відповідно до абзацу третього пункту 17 Особливостей забороняється укладення договорів про закупівлю, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення відкритих торгів/використання електронного каталогу, крім випадків, передбачених цими особливостями.  

Таким чином, враховуючи той факт, що предмет закупівлі визначений як послуги з модернізації автомобілів «Toyota Land Cruiser 79» та сума закупівлі перевищує 200,0 тис.грн. замовник в порушення пунктів 3, 5, 10 та абзацу третього пункту 17 Особливостей під час закупівлі послуг не врахував Особливості та придбаває (набуває) вказані послуги до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги. Відповідно до підпункту 1 пункту 21 Особливостей договір про закупівлю від 06.09.2024 № 301, укладений між Замовником та ПП «ЛКТ» (код ЄДРПОУ 37180984), є нікчемним. Згідно з частиною другою статті 215 Цивільного кодексу України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. 

Моніторинг №UA-M-2024-11-04-000036, оголошення № UA-2024-10-29-006243-a 

Витяг з висновку за результатами моніторингу: за результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі встановлено, що предмет закупівлі ДК 021:2015:71900000-7: Лабораторні послуги визначений за показником третьої цифри Єдиного закупівельного словника, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку України від 23.12.2015 № 1749 (зі змінами) «Про затвердження національного класифікатора України ДК 021:2015 та скасування національного класифікатора України ДК 021:2007» (далі – Єдиний закупівельний словник).

Згідно з пунктом 15 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в України та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, у редакції станом на дату проведення процедури закупівлі (далі – Особливості) предмет закупівлі визначається замовником відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15 квітня 2020 року № 708 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 09 червня 2020 р. за №500/34783 (далі – Порядок № 708).

Відповідно до пункту 22 частини першої статті 1 Закону предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника. Згідно з пунктом 3 Порядку № 708, предмет закупівлі послуги визначається замовником згідно з пунктом 21 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.
Враховуючи викладене вище, предмет закупівлі визначено з порушенням вимог пункту 22 частини першої статті 1 Закону, пункту 15 Особливостей та пункту 3 розділу І Порядку № 708. 

Моніторинг № UA-M-2024-03-18-000036, оголошення № UA-2024-02-27-003168-a 

Витяг з висновку за результатами моніторингу: в оголошенні про проведення відкритих торгів Замовником зазначено код предмету закупівлі: «Послуги з проведення лабораторних досліджень біологічних матеріалів» ДК 021:2015: 85140000-2 — Послуги у сфері охорони здоров’я різні, тоді як Національний класифікатор України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затверджений наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 749 (далі – Національний класифікатор), містить більш деталізовану позицію щодо послуги, яку має намір придбати замовник, а саме: ДК 021:2015: 85145000-2 – Послуги медичних лабораторій. 

Зважаючи на зазначене, замовником при визначенні предмета закупівлі «Послуги з проведення лабораторних досліджень біологічних матеріалів» порушено вимоги пункту 14 Порядку № 1082. 

Моніторинг № UA-M-2024-06-10-000024, оголошення № UA-2024-05-21-003091-a 

Витяг з висновку за результатами моніторингу: відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. У тендерній документації зазначаються один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.  

Згідно з пунктом 48 Особливостей у разі закупівлі послуг або робіт замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію (кваліфікаційним критеріям) відповідно до статті 16 Закону.  

Аналізом питання відповідності умов тендерної документації вимогам Закону з урахуванням Особливостей встановлено, що на порушення пункту 28 Особливостей тендерна документація Замовника до процедури закупівлі за предметом «ДК 021:2015:85110000-3: Послуги лікувальних закладів та супутні послуги» не містить кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей; на порушення пункту 48 Особливостей — не містить вимоги до учасників щодо документального підтвердження інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію (кваліфікаційним критеріям) відповідно до статті 16 Закону. 

Моніторинг № UA-M-2024-02-05-000037, оголошення № UA-2023-12-08-016780-a 

Витяг з висновку за результатами моніторингу: за результатами моніторингу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостей установлено наступне.

Відповідно до норм абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується Замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до пункту 7.3.2 проєкту договору, викладеного у Додатку №3 до тендерної документації, Замовником передбачено підставу зміни істотних умов договору, а саме: погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення.
Проте, відповідно до оголошення про проведення відкритих торгів та тендерної документації предмет закупівлі визначено як послуги.

При цьому, вищевказана підстава зміни істотних умов договору про закупівлю відповідно до підпункту 2 пункту 19 Особливостей №1178 застосовується замовниками в разі закупівлі товарів. 

Постанова П`ятого апеляційного адміністративного суду по справі № 420/15735/23 від 13 січня 2025 р.  

Витяг з постанови суду: відповідно п.п.21, 34 цієї статті Закону №922-VIII послуги — будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації; товари — продукція, об`єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов`язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів. 

Відповідно ч.2 ст. 22 Закону №922-VIII визначено, що однією із обов`язкових відомостей, яка має бути зазначена у тендерній документації є проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов. 

Як вбачається з матеріалів справи, предметом публічної закупівлі UА-2023-03-24- 005484-а є 55520000-1 Кейтерингові послуги (Кейтерингові послуги — послуги з надання харчування дітям з супроводом (батьками, опікуном, усиновлювачем, законним представником) ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник». 

Таким чином, виходячи з даних тендерної документації, договір про закупівлю стосується надання послуг з організації харчування дітям з супроводом. 

Однак, як вбачається з матеріалів справи, Замовник в пп.2 п.4.3 Розділу 4 Додатку 3 до тендерної документації у проект договору Замовником включено інформацію щодо зміни істотних умов договору в частині погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, чим не дотримано норму п.28 Особливостей так як внесення таких змін суперечить предмету закупівлі, який визначено Замовником як «послуги». 

Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду по справі № 340/1403/24 від 29.11.2024  

Витяг з рішення суду: матеріали справи свідчать, що відповідач, здійснюючи моніторинг процедури закупівлі UА-2023-11-01-000224-а, замовником якої був позивач, за результатами аналізу питання розміщення інформації про закупівлю в електронній системі закупівель встановив порушення вимог пункту 14 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 11.06.2020 року №1082, яке полягало в тому, що в оголошенні позивача про проведення відкритих торгів в окремих електронних полях не зазначена інформація щодо коду послуги, визначеного згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі. 

Суд зазначає, що номенклатурна позиція предмета закупівлі — це конкретне найменування одиниці товару/послуги, що закуповується в межах предмета закупівлі. На виконання пункту 14 Порядку №1082 в електронній системі закупівель зазначається кожна номенклатурна позиція предмета закупівлі, а саме перелік конкретних найменувань товарів/послуг, який замовник закуповує в межах предмета закупівлі. Щодо кожної номенклатурної позиції предмета закупівлі має бути вказаний той код товару/послуги згідно з Єдиним закупівельним словником, який найбільше відповідає назві товару/послуги. Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015 запроваджено саме з метою оптимального планування закупівлі та визначення предмета закупівлі. Замовники, описуючи в повідомленнях про проведення конкурентних процедур закупівель предмет закупівлі, повинні зазначати найбільш точні та детальні коди товарів/послуг, щоб зацікавлені особи (товаровиробники і надавачі послуг) могли отримати оптимальну інформацію про конкретний предмет закупівлі. 

Позивач у своїй Тендерній документації (п.4.1 розділу 1, додаток №2) зазначив такий предмет закупівлі: видалення сухостійних, аварійних та фаутних дерев з метою благоустрою населених пунктів, а також вказав такі найменування робіт/послуг: видалення сухостійних, аварійних та фаутних дерев м`яких листяних порід частинами із застосуванням автогідропідіймачів в різних обсягах в залежності від діаметру стовбура. 

Єдиний закупівельний словник містить такі коди щодо цих послуг: група 77200000 — Послуги у сфері лісівництва, клас 77210000-5 — Лісозаготівельні послуги, категорія — 77211300-5 — Послуги з видалення дерев. 

Отже, позивач повинен був вказати в оголошенні про проведення відкритих торгів назву та клас предмету закупівлі за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника, а в окремому електронному полі щодо номенклатурної позиції предмету закупівлі — також вказати категорію, що найбільше відповідає назві цих послуг. 

В оголошенні про проведення відкритих торгів, оприлюдненому 01.11.2023 року в електронній системі закупівель, позивач вказав назву предмету закупівлі із зазначенням коду (класу) Єдиного закупівельного словника: Видалення сухостійних, аварійних та фаутних дерев з метою благоустрою населених пунктів (код за ДК 021:2015: 77210000-5 — Лісозаготівельні послуги). 

Такий же код позивач зазначив в інформації про предмет закупівлі за номенклатурною позицією предмету закупівлі, попри те, що для цієї послуги Єдиний закупівельний словник передбачає інший більш деталізований код — 77211300-5 — Послуги з видалення дерев. 

Суд погоджується з висновками відповідача про порушення позивачем вимог пункту 14 Порядку №1082 при внесенні до оголошення про проведення відкритих торгів інформації щодо коду послуги, визначеного згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі. 

Тож спірний висновок про результати моніторингу процедури закупівлі в частині встановлення у діях позивача порушення вимог пункту 14 Порядку №1082 є правомірним.