Після кожних змін до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) або Закону України «Про публічні закупівлі» перед замовниками постає запитання: як бути із закупівлями, які розпочаті до набрання чинності відповідних змін. Тож проаналізуємо це запитання в даному матеріалі.
Статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи.
Постановою Кабміну від 30.01.2026 № 112, якою внесено зміни до Особливостей, визначено, що закупівлі, розпочаті до набрання її чинності, завершуються в порядку, що діяв до набрання чинності цією постановою.
Зазначена постанова набрала чинності 31.01.2026, відповідно усі закупівлі розпочаті до 30.01.2026 (включно) завершуються у порядку, що діяв до набрання чинності таких змін.
І якщо із такими видом закупівель, як відкриті торги все зрозуміло, так як фактичним початком такої закупівлі є оприлюднення оголошення про їх проведення, то з «допороговими» договорами, укладеними без використання ЕСЗ та договорами про закупівлю, укладеними згідно пункту 13 Особливостей є нюанси, адже законодавство з публічних закупівель чітко не визначає, що є початком таких закупівель. Тож зупинимося на цьому.
Згідно пункту 25 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) публічна закупівля - придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом.
Пунктом 3-7 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону встановлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт та послуг для замовників, передбачених цим Законом (далі - Особливості), визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених пунктом 3-8 цього розділу.
Так, на виконання пунктом 3-7 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 затверджено Особливості.
Пунктом 11 Особливостей установлено порядок здійснення закупівель товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких є меншою, ніж 100 тис. грн, послуг з поточного ремонту, вартість яких є меншою, ніж 200 тис. грн, робіт, вартість яких є меншою, ніж 1,5 млн. грн.
Пунктом 13 Особливостей установлено порядок придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. грн, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. грн, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. грн, шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у визначених випадках.
Окрім того, Цивільним кодексом України визначено, що:
- за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму (частина1 статті 655 Цивільного кодексу України);
- за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором (частина 1 статті 901 Цивільного кодексу України);
- за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу (частина 1 статті 837 Цивільного кодексу України).
За результатами аналізу наведених норм можна дійти висновку, що прийняття замовником рішення про здійснення закупівлі та укладення «допорогового» договору, без викорисатння ЕСЗ та договору про закупівлю на підставі пункту 13 Особливостей свідчить про початок такої закупівлі. Відтак договір / договір про закупівлю, укладений до набрання чинності змін до Особливостей, слід вважати закупівлею, розпочатою до набрання чинності відповідними змінами.
Як вже зазначалося, згідно пункту 2 постанови Кабміну від 30.01.2026 № 112 закупівлі, розпочаті до набрання чинності цією постановою, завершуються в порядку, що діяв до набрання чинності цією постановою.
Таким чином, за результатами договору / договору про закупівлю, укладеного до 30.01.2026 (включно), замовник має оприлюднювати звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, у порядку, що діяв до набрання чинності змін, внесених постановою Кабінету Міністрів України від 30.01.2026 № 112 до Особливостей.
Дії замовників у разі проведення закупівель з 31.01.2026 без врахування відповідних змін до Особливостей
На практиці зустрічаються ситуації, коли закупівлі оголошені з 31.01.2026 не враховують відповідні зміни до Особливостей, як вийти з такої ситуації? Все залежить від виду закупівель, тож для початку розберемося на які види закупівель вплинули зміни, внесені постановою Кабінету Міністрів України від 30.01.2026 № 112 до Особливостей.
Змін до Особливостей, які набрали чинності 31.01.2026, вплинули на такі види закупівель:
- «допорогові» закупівлі, без використання ЕСЗ, за результатами яких оприлюднюється звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ;
- «допороговий» запит пропозицій постачальників;
- «надпороговий» запит пропозицій постачальників;
- закупівлі за виключеннями, визначеними пунктом 13 Особливостей;
- відкриті торги у порядку, визначеному Особливостями;
- відкриті торги за кошти Ukraine Facility згідно абзацу 2 пункту 80 Особливостей;
- закупівлі без використання ЕСЗ за кошти Ukraine Facility згідно пункту 86 Особливостей;
- закупівлі без використання ЕСЗ за кошти Ukraine Facility згідно пункту 89 Особливостей;
- закупівлі без використання ЕСЗ за кошти Ukraine Facility згідно абзацу 3 пункту 80 Особливостей.
Розглянемо варіанти дій замовників залежно від виду закупівлі.
Вид закупівлі: «допорогова» закупівлі, без використання ЕСЗ, за результатами якої оприлюднюється звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ.
У разі проведення з «допорогової» закупівлі, без використання ЕСЗ, з 31.01.2026 без урахування відповідних змін до Особливостей, замовник має два варіанти дій:
- варіант № 1. Замовнику необхідно підготувати протокол технічної (механічної) помилки щодо помилково оприлюдненого звіту про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, та оприлюднити його через функціонал «розірвання договору». Даний варіант замовник може застосувати виключно у випадку, коли ще не пройшов час, визначений законодавством для оприлюднення відповідного звіту. Далі замовник має оприлюднити новий звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з врахуванням змін від 30.01.2026.
- варіант № 2. Розірвати договір за згодою сторін та укласти новий, за результатами якого оприлюднити звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з урахуванням змін, які набрали чинності 31.01.2026.
Види закупівель: «допороговий» та «надпороговий» запит пропозицій постачальників.
Зміни до Особливостей, що набрали чинності 31.01.2026 жодним чином не вплинули на процес проведення запиту пропозицій постачальників. Відповідно замовник не може розпочати таку закупівлю без урахування змін до Особливостей. Адже внесені зміни стосуються необхідності зазначення інформації про кінцевого бенефіціарного власника виконавця робіт або надавача послуг у звіті про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ. Таку інформацію замовник може запросити у переможця відбору встановивши відповідну вимогу у листі.
Вид закупівлі: закупівлі за виключеннями, визначеними пунктом 13 Особливостей
У разі оприлюднення звіту про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з 31.01.2025 за результатами закупівлі за виключенням, визначеним пункту 13 Особливостей без урахуванням змін, внесених постановою Кабміну від 30.01.2025 № 112, замовник має два варіанти дій:
- варіант № 1. Замовнику необхідно підготувати протокол технічної (механічної) помилки щодо помилково оприлюдненого звіту про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ та оприлюднити його через функціонал «розірвання договору». Даний варіант замовник може застосувати виключно у випадку, коли ще не пройшов час, визначений законодавством для оприлюднення відповідного звіту. Відповідно замовник має оприлюднити новий звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з врахуванням змін від 30.01.2026.
- варіант № 2. Розірвати договір / договір про закупівлю за згодою сторін та укласти новий, за результатами якого оприлюднити звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з урахуванням змін, які набрали чинності 31.01.2026.
Вид закупівлі: відкриті торги у порядку, визначеному Особливостями та відкриті торги за кошти Ukraine Facility згідно абзацу 2 пункту 80 Особливостей
У разі оголошення відкритих торгів, без врахування необхідних змін до тендерної документації, замовнику необхідно керуватися положеннями пункту 54 Особливостей, які встановлюють, що замовник має право з власної ініціативи або у разі усунення порушень вимог законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку органу державного фінансового контролю відповідно до статті 8 Закону, або за результатами звернень, або на підставі рішення органу оскарження внести зміни до тендерної документації та / або оголошення про проведення відкритих торгів. У разі внесення змін до тендерної документації та / або оголошення про проведення відкритих торгів строк для подання тендерних пропозицій продовжується замовником в електронній системі закупівель, а саме - в оголошенні про проведення відкритих торгів таким чином, щоб з моменту внесення змін до тендерної документації та / або оголошення про проведення відкритих торгів до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій залишалося не менше чотирьох днів.
Зміни, що вносяться замовником до тендерної документації та / або оголошення про проведення відкритих торгів, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у новій редакції зазначених документації та / або оголошення додатково до їх попередньої редакції. Замовник разом із змінами до тендерної документації та / або оголошення про проведення відкритих торгів в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Зміни до тендерної документації та / або оголошення про проведення відкритих торгів у машинозчитувальному форматі розміщуються в електронній системі закупівель протягом одного дня з дати прийняття рішення про їх внесення.
Таким чином, замовник повинен внести відповідні зміни до тендерної документації, оформлені протоколом уповноваженої особи, та оприлюднити в електронній системі закупівель нову редакцію тендерної документації і перелік таких змін. При цьому продовжувати строк подання тендерних пропозицій необхідно лише у випадку, якщо до закінчення кінцевого строку їх подання залишалося менше чотирьох днів.
Вид закупівлі: закупівля без використання ЕСЗ за кошти Ukraine Facility згідно пункту 86 Особливостей
У разі оприлюднення звіту про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з 31.01.2025 за результатами закупівлі без використання ЕСЗ за кошти Ukraine Facility згідно пункту 86 Особливостей, без урахуванням змін, внесених постановою Кабміну від 30.01.2025 № 112, замовник має розірвати такий договір за згодою сторін та повторно провести відкриті торги згідно розділу «Особливості здійснення закупівель у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 18 березня 2024 р. № 244» Особливостей з урахуванням оновлених положень Особливостей. Такий підхід обґрунтовується тим, що замовник уже реалізував своє право на застосування відповідного виключення.
Вид закупівлі: закупівля без використання ЕСЗ за кошти Ukraine Facility згідно пункту 89 Особливостей
У разі оприлюднення звіту про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з 31.01.2025 за результатами закупівлі без використання ЕСЗ за кошти Ukraine Facility згідно пункту 89 Особливостей, без урахуванням змін, внесених постановою Кабміну від 30.01.2025 № 112, замовник має розірвати такий договір за згодою сторін та повторно провести запит пропозицій постачальників згідно розділу «Особливості здійснення закупівель у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 18 березня 2024 р. № 244» Особливостей з урахуванням оновлених положень Особливостей. Такий підхід обґрунтовується тим, що замовник уже реалізував своє право на застосування відповідного виключення.
Вид закупівлі: закупівля без використання ЕСЗ за кошти Ukraine Facility згідно абзацу 3 пункту 80 Особливостей
У разі оприлюднення звіту про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з 31.01.2025 за результатами закупівлі без використання ЕСЗ за кошти Ukraine Facility згідно абзацу 3 пункту 80, без урахуванням змін, внесених постановою Кабміну від 30.01.2025 № 112, замовник має два варіанти дій:
- варіант № 1. Замовнику необхідно підготувати протокол технічної (механічної) помилки щодо помилково оприлюдненого звіту про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ та оприлюднити його через функціонал «розірвання договору». Даний варіант замовник може застосувати виключно у випадку, коли ще не пройшов час, визначений законодавством для оприлюднення відповідного звіту. Відповідно замовник має оприлюднити новий звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з врахуванням змін від 30.01.2026.
- варіант № 2. Розірвати договір про закупівлю за згодою сторін та укласти новий у відповідності до розділу «Особливості здійснення закупівель у рамках виконання заходів (кроків), передбачених Планом України, схваленим розпорядженням Кабінету Міністрів України від 18 березня 2024 р. № 244» Особливостей, за результатами якого буде оприлюднити звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, з урахуванням змін, які набрали чинності 31.01.2026.