Практика аудиторів щодо (без)підставного укладення договору про закупівлю відповідно до пункту 13 Особливостей
0
24
Звертаючись до норм пункту 13 Особливостей, можна віднайти ряд виключень, за яких замовник має можливість укласти договір про закупівлю без застосування електронної системи. В той же час кожне з таких виключень містить власні обставини, за яких можливе їх застосування, та власні вимоги, яких варто дотримуватись. Тож пропонуємо в даному матеріалі проаналізувати яких помилок припускаються замовники при укладенні прямих договорів про закупівлю, на базі висновків аудиторів.
Щодо застосування норм підпункту 2 пункту 13 Особливостей:
Витяг з висновку: Згідно з абзацом 2 підпункту 2 пункту 13 Особливостей зазначено, що придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли, зокрема: замовник або його відокремлений підрозділ, що здійснює закупівлю згідно з абзацом другим пункту 15 цих особливостей, перебуває на території активних бойових дій, які не були завершені на дату укладення договору про закупівлю. У разі укладення договору про закупівлю відповідно до цього пункту замовник разом із звітом про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, оприлюднює в електронній системі закупівель договір про закупівлю, додатки до нього, а також обґрунтування підстави для здійснення закупівлі відповідно до цього пункту.
Так, замовником в електронній системі закупівель 04.03.2026 оприлюднено протокол щодо прийняття рішення уповноваженою особою №2 від 04.03.2026 (далі – Протокол №2), погоджений директором та підписаний уповноваженою особою Д.Г. Щербініним.
Згідно оприлюдненого в електронній системі закупівель Протоколу №2 підставою для укладання договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу є підпункт 2 пункту 13 Особливостей, зокрема: «замовник або його відокремлений підрозділ, що здійснює закупівлю згідно з абзацом другим пункту 15 цих особливостей, перебуває на території активних бойових дій, які не були завершені на дату укладення договору про закупівлю та в якому зазначено, що згідно наказу Міністерства розвитку громади та територій України від 28.02.2025 №376 (зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 11 березня 2025 року №380/43786) Покровська міська територіальна громада (UA14160210000011148) віднесена до території активних бойових дій, на яких функціонують державні електронні інформаційні ресурси».
Згідно оприлюдненого в електронній системі закупівель звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, зазначено про укладений договір від 04 березня 2026 № 2БР-547 згідно, якого замовником здійснено закупівлю товару (бензин А-95 у кількості – 5000 літрів та Дизельне паливо у кількості 30000 ) за ДК 021:2015: 09130000-9 — Нафта і дистиляти на суму 2 274 300,00 грн. з урахуванням ПДВ.
Договір поставки про закупівлю товарів (бензин А-95 та дизельне паливо за бланками дозволу) від 04.03.2026 №2БР-547 (далі-договір №2БР-547) з Товариством з обмеженою відповідальністю «ДРАЙВ ПЕТРОЛ» (далі – «Продавець» з однієї сторони, укладено Замовником в особі директора Тумасова Аліка Львовича, що діє на підставі Статуту, з другої сторони (далі – «Покупець»).
Згідно умов пунктів: 3.1., 3.2 розділу 3 «Поставка товарів» укладеного договору №2БР-547 зазначено щодо терміну поставки товару: до 31 грудня 2026 року та зазначено щодо місця поставки товару по Україні на автозаправних станціях (з переліком адрес АЗС), зокрема: у Житомирській, Вінницькій, Хмельницькій, Лвівській, Київській, Дніпропетровській, Миколаївській областях.
Згідно умов п.4.5 розділу 4 «Порядок виконання зобов’язань» укладеного договору №2БР-547 зазначено, що Постачальник організовує заправку автотранспорту Покупця на АЗС, перелік яких визначений у розділі 3 цього Договору.
Згідно Додатку 1 до Договору Поставки № 2БР-547 зазначено, що сторони уклали цей Додаток та затвердили наступний вигляд зразків бланків-дозволу, по яких здійснюється відпуск (поставка, передача у власність) Товарів на АЗС відповідно до умов Договору.
Згідно розділу 15 «Місцезнаходження та банківські реквізити сторін» укладеного договору, зазначено Юридичну адресу Замовника (ЄДРПОУ 43676613): 85303, Донецька обл., м. Покровськ, вул. А.Заславської, 1.
Слід зазначити, що згідно наведених у договорі №2БР-547 адрес АЗС, автозаправочні станції на території Донецької області та / або Покровського району відсутні.
Поряд з цим, за інформацією наведеною замовником в електронній системі закупівель зазначено місце поставки товару: Україна, Дніпропетровська область, Самар, Північна, 4-З, але без адрес АЗС на території Донецької області та / або Покровського району.
Відповідно до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією затвердженого Наказом Міністерства розвитку громади та територій України від 28.02.2025 №376 (із змінами), наведений перелік АЗС, які знаходяться за адресами, що визначені у розділу 3 укладеного Договору та які розташовані в населених пунктах Житомирської, Вінницької, Хмельницької, Лвівської, Київської, Дніпропетровської, Миколаївської областях не включено до територій активних бойових дій, які не були завершені на дату укладення договору про закупівлю або віднесено до території активних бойових дій, на яких функціонують державні електронні інформаційні ресурси, тобто відпуск, поставка, передача у власність товарів буде здійснюватись замовнику не на території Покровської міської територіальної громади, тому у Замовника відсутні підстави, визначені підпунктом 2 пункту 13 Особливостей (в редакції яка діяла на дату укладання договору) щодо укладення договору без застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу .
Відповідно до абзацу третього пункту 17 Особливостей забороняється укладення договорів про закупівлю, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до / без проведення відкритих торгів/використання електронного каталогу, крім випадків, передбачених цими Особливостями.
З огляду на зазначене та з урахуванням пояснення, наданого через електронну систему закупівель, Замовником безпідставно проведено закупівлю без використання електронної системи закупівель, чим порушено вимоги абзацу другого підпункту 2 пункту 13 та абзацу третього пункту 17 Особливостей.
Коментар: Звертаючись до норм підпункту 2 пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: замовник або його відокремлений підрозділ, що здійснює закупівлю згідно з абзацом другим пункту 15 цих особливостей, перебуває на території активних бойових дій, які не були завершені на дату укладення договору про закупівлю.
Аналізуючи вищезгаданий висновок можна зауважити, що сам замовник знаходився на території активних бойових дій. На відміну від переліку областей, відображених в проєкті договору, в яких повинні знаходитись автозаправні станції. Відповідно аудитори зауважили, що безпосередній відпуск пального буде здійснюватись не на території активних бойових дій, що в свою чергу не дозволяє замовнику застосувати вимоги підпункту 2 пункту 13 Особливостей. А отже рекомендуємо звернути увагу, що на території активних бойових дій повинен перебувати не лише замовник / відокремлений підрозділ, але й знаходитись місце поставки товарів / надання послуг / виконання робіт.
Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App
Щодо застосування норм підпункту 4 пункту 13 Особливостей:
Витяг з висновку: Відповідно до звіту від 02.03.2026 про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель (далі – Звіт) та звіту про укладений договір від 02.03.2026 Замовник уклав договір від 23.02.2026 № 58 (Договір № 58) із ФОП «Гайбей Н.Ф.» (#3268309388) на суму 3 939 600,00 грн без ПДВ та оприлюднив 02.03.2026 даний договір в електронній системі закупівель.
Згідно з інформацією, розміщеною Замовником у полі «Обґрунтування проведення неконкурентної закупівлі» підставою застосування неконкурентної закупівлі за номером ID: UA-2026-03-02-009168-a є підпункт 4 пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 в редакції, чинній на дату проведення даної закупівлі (далі – Особливості № 1178).
Відповідно до підпункту 4 пункту 13 Особливостей № 1178 придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли існує нагальна потреба у здійсненні закупівлі у зв’язку з виникненням об’єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу, яка повинна бути документально підтверджена замовником.
Тобто, підпунктом 4 пункту 13 Особливостей № 1178 встановлена імперативна вимога щодо документального підтвердження існування нагальної потреби у здійсненні закупівлі.
Проте, Замовник разом із Звітом та Договором № 58 не оприлюднив документальне підтвердження існування нагальної потреби у здійсненні закупівлі у зв’язку з виникненням об’єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу, чим не дотримав вимог підпункту 4 пункту 13 Особливостей № 1178.
Таким чином, моніторингом установлено, що Замовник в порушення вимог пункту 13 Особливостей № 1178 разом із Звітом, Договором № 58 та Обґрунтуванням не оприлюднив документальне підтвердження існування нагальної потреби у здійсненні закупівлі у зв’язку з виникненням об’єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу.
Витяг з висновку: Замовником оприлюднений наказ від 27.02.2026 №37 «Про обґрунтування підстави для здійснення закупівлі», у якому зазначено про прийняття рішення провести закупівлю послуг за предметом закупівлі «Послуги з постачання готової їжі для харчування пацієнтів, за кодом ДК 021:2015:55520000-1 Кейтерингові послуги», без застосування відкритих торгів з особливостями та укласти договір про закупівлю послуг на підставі підпункту 4 пункту 13 Особливостей для обов’язкового безперебійного забезпечення організації харчування пацієнтів лікарні в 2026 році.
Відповідно до інформації, розміщеній в електронній системі закупівель, дія договору про закупівлю №1/55 від 03.02.2025 укладеного за процедурою ID: UA-2025-01-15-000430-a «Послуги з постачання готової їжі для харчування пацієнтів (кейтерингові послуги)» продовжена з підстав визначених частиною шостою статті 41 Закону на строк, достатній для проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році. А саме, згідно додаткових угод від 30.12.2025 №1, від 01.01.2026 №2 вартість договору збільшено на 1 732 582,75 грн та продовжено його дію до 28.02.2026.
При цьому, Замовником у період дії договору №1/55 від 03.02.2025 із змінами, процедуру закупівлі постачання готової їжі для харчування пацієнтів не проведено. Натомість на підставі підпункту 4 пункту 13 Особливостей укладено договір від 03.03.2026 №99 та оприлюднено звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель UA-2026-03-04-004457-a.
З огляду на викладене вище, Замовником за наявності строку достатнього для проведення процедури закупівлі, неправомірно застосовано підпункт 4 пункту 13 Особливостей та укладено договір без використання електронної системи 03.03.2026 №99 вартістю 607 440,00 гривень.
Коментар: Відповідно до норм підпункту 4 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: існує нагальна потреба у здійсненні закупівлі у зв’язку з виникненням об'єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів та/або електронного каталогу, яка повинна бути документально підтверджена замовником.
Отож однією із ознак застосування положень підпункту 4 пункту 13 Особливостей є наявність документального підтвердження можливості застосування відповідного виключення. В той же час відсутність документального підтвердження варто сприймати як неправомірне укладення договору про закупівлю без застосування електронної системи закупівель із застосуванням норм підпункту 4 пункту 13 Особливостей.
Ще одним важливим аспектом при застосуванні виключень, передбачених пунктом 13 Особливостей є врахування супутніх обставин щодо доцільності здійснення закупівлі, шляхом укладення прямого договору про закупівлю. Наприклад, якщо сторонами укладено додаткову угоду та продовжено договір про закупівлю на 20% (із врахуванням вимог підпункту 8 пункту 19 Особливостей), то на початку наступного року за даним предметом закупівлі замовник зобов’язаний провести саме процедуру закупівлі(відкриті торги). В той же час уповноваженій особі завчасно відома така потреба, а тому дії замовника щодо укладення договору про закупівлю «на нагальну потребу» в таких випадках свідчить про неправомірне застосування положень підпункту 4 пункту 13 Особливостей.
Щодо застосування норм абзацу 4 підпункту 5 пункту 13 Особливостей:
Моніторинг UA-M-2026-03-12-000108 по закупівлі UA-2026-03-02-004388-a по пп.5 п.13 Особливостей:
Витяг з висновку: Відповідно до обґрунтування підстави для здійснення закупівлі шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів, Замовник здійснив закупівлю послуг з технічного обслуговування когенераційних газопоршневих установок Jenbacher JMC 420 GS-N.L, очікуваною вартістю 47 304 874,24 грн, на підставі підпункту 5 пункту 13 Постанови № 1178 – у зв’язку з відсутністю конкуренції з технічних причин, яка повинна бути документально підтверджена замовником.
Згідно з абзацом четвертим підпункту 5 пункту 13 Постанови № 1178, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання, зокрема, у випадку відсутності конкуренції з технічних причин, яка повинна бути документально підтверджена замовником.
На запит Управління Північного офісу Держаудитслужби у Вінницькій області щодо закупівлі вищевказаних послуг шляхом укладення договору без застосування відкритих торгів Замовник пояснив, що «Когенераційні установки JMC 420 GS-N.L перебувають на гарантії заводу виробника «INNIO Jenbacher GmbH & Co OG» (Австрія) та відповідно до регламенту завода-виробника для збереження гарантії потребує сервісного обслуговування у авторизованого дистриб’ютора та постачальника послуг від компанії-виробника «INNIO Jenbacher GmbH & Co OG». Надавач послуг має бути авторизованим дистриб’ютером та постачальником послуг компанії-виробника «INNIO Jenbacher GmbH & Co OG» на території України, та відповідно мати кваліфікований персонал, який пройшов навчання в тренінговому центрі INNIO Product Training Center. На підставі висновку Торгово-промислової палати України (далі – ТПП) від 15.09.2025 № 2316/08.0-7.3, в якому зазначається, що за результатами проведеного інформаційного моніторингу встановлено, що: INNIO Jenbacher GmbH & Со OG (Австрія), на запит TПП України, підтверджує повноваження KTS (KTS Engineering LLC (Україна) та KTS Engineering SRO (Словаччина)) як єдиного авторизованого дистриб’ютора та постачальника послуг, призначеним на території України, продавати нове обладнання Jenbacher, оригінальні запасні частини та сервісні компоненти Jenbacher, а також надавати сервісні, ремонтні та гарантійні послуги відповідно до договору з INNIO на території України. ТОВ «KTC ІНЖИНІРИНГ» (код 32597770) підтверджує наявність матеріально-технічної бази, кваліфікованого персоналу та має доступ до електронного каталогу запасних частин виробника. Відповідно до та на період, дії наданих виробником повноважень, ТОВ «KTC ІНЖИНІРИНГ» є єдиним вітчизняним авторизованим дистриб’ютором тa постачальником послуг INNIO Jenbacher GmbH & Со OG, а саме: послуг з продажу нового обладнання Jenbacher, оригінальних запчастин для ремонту та обслуговування обладнання Jenbacher, сервіских, ремонтних та гарантійних робіт. Інших уповноважених українських компаній в довідково-інформаційному фонді TПП України не виявлено».
Крім того, Замовник до пояснень долучив довідку ТПП від 15.09.2025 № 2316/08.0-7.3, сертифікат, виданий компанією INNIO Jenbacher GmbH & Co OG про те, що КTS Engineering LLC є авторизованим дистриб’ютором та постачальником послуг для переліку продукції Jenbacher групи компанії INNIO на території України та Узбекистану.
Водночас, згідно з зазначеною довідкою ТПП на підставі офіційної відповіді INNIO Jenbacher GmbH & Co OG від 01.09.2025: – INNIO Jenbacher GmbH & Co OG (Achenseestraße 1-3, A-6200, Jenbach, Austria) підтверджує, що KTS Engineering LLC (42 Franko, office 24., 01030, Kiev, Ukraine) та КTS Engineering s.r.o. (Sutazna 1125/21, Bratislava, 821 08, Slovenska Republika) наразі є самостійними авторизованими дистриб’юторами та постачальниками послуг, призначеними на території України, які уповноважені продавати нове обладнання Jenbacher, оригінальні запасні частини та сервісні компоненти Jenbacher, а також надавати сервісні, ремонтні та гарантійні послуги відповідно до договору з INNIO на вказаній території.
Крім того, в складі тендерної пропозиції учасника КTS Engineering s.r.o (код ICO 48074811), що прийняв участь у відкритих торгах по закупівлі когенераційних установок (номер ID: UA-2024-05-30-009589-a), завантажено сертифікат (файл «14. Сертифікати_дистрібютор.pdf»), виданий INNIO Jenbacher GmbH & Co OG про те, що КTS Engineering s.r.o є авторизованим дистриб’ютором та постачальником послуг для переліку продукції Jenbacher компанії INNIO на території України та Узбекистану.
Також згідно з інформацією розміщеною в електронній системі закупівель за номерами ІD: UA-2025-07-30-009771-a, UA-2025-06-06-011840-a, UA-2025-06-16-012842-a, Замовником було здійснено придбання аналогічних послуг (послуги з технічного обслуговування «ТО-0» когенераційних установок Jenbacher JMC 620 GS-N.L, Jenbacher JGC 420 GS-NL) у ТОВ «ІНТЕХ СК» (ЄДРПОУ 44312686).
Інших документів, що підтверджують необхідність здійснення закупівлі послуг з технічного обслуговування когенераційних газопоршневих установок Jenbacher JМC 420 GS-N.L саме на підставі відсутності конкуренції з технічних причин, Замовник на запит Управління не надав.
Враховуючи зазначене, а також те, що відповідно до пункту 37 статті 1 Закону учасником процедури закупівлі може бути резидент або нерезидент, Замовник документально не підтвердив виключну відсутність конкуренції, оскільки наведена ним довідка ТПП не виключає наявності інших постачальників, здатних надавати послуги з обслуговування обладнання Jenbacher, позаяк ТПП робить свої висновки лише на підставі поданих замовником документів.
Відповідно до абзацу третього пункту 17 Постанови № 1178 забороняється укладення договорів про закупівлю, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення відкритих торгів/використання електронного каталогу, крім випадків, передбачених Постановою № 1178.
Отже, Замовником безпідставно проведено закупівлю без використання електронної системи закупівель, чим порушено вимоги абзацу четвертого підпункту 5 пункту 13 та абзацу третього пункту 17 Постанови № 1178.
Коментар: Аналізуючи абзац 4 підпункту 5 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб'єктом господарювання в одному з таких випадків: відсутність конкуренції з технічних причин, яка повинна бути документально підтверджена замовником.
Відповідно до моменту прийняття рішення про здійснення закупівлі на підставі абзацу 4 підпункту 5 пункту 13 Особливостей, замовнику слід переконатись в відповідності документального підтвердження можливості здійснення закупівлі за даним виключенням. Адже як показує вищезгаданий висновок, наявності документального підтвердження не завжди достатньо – важливо також проаналізувати достовірність та відповідність наповнення таких документів.
Щодо застосування норм абзацу 6 підпункту 5 пункту 13 Особливостей:
Витяг з висновку: У ході проведення моніторингу установлено, що Замовником, керуючись нормами абзацом шостим підпунктом 5 пункту 13 Особливостей № 1178, здійснено закупівлю робіт шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів.
За результатами закупівлі, здійсненої відповідно до пункту 13 Особливостей № 1178, замовники оприлюднюють в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до пункту 3-8 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону № 922-VIII.
Також, відповідно до абзацу 36 пункту 13 Особливостей № 1178, у разі укладення договору про закупівлю відповідно до цього пункту замовник разом із звітом про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, оприлюднює в електронній системі закупівель договір про закупівлю та додатки до нього, а також обґрунтування підстави для здійснення замовником закупівлі відповідно до цього пункту.
За результатами моніторингу установлено, що Замовником в електронній системі закупівель 01.01.2026 опубліковано Додаток 1 «Заяву-приєднання до договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг» до договору та Додаткову угоду до Договору від 30.12.2025 №1, проте договір про закупівлю (Договір від 30.12.2025 №20121011 ПУ-Т126) Замовником не оприлюднено, чим відповідно недотримано вимоги пункту 13 Особливостей № 1178.
З огляду на зазначене, керуючись положеннями частини п’ятої статті 8 Закону № 922-VIII Північний офіс Держаудитслужби 13.03.2026 звернувся через електронну систему закупівель до Замовника із відповідним запитом з метою отримання пояснень щодо причин не оприлюднення договору про закупівлю.
У відповідь на запит, Замовником 18.03.2026 надано пояснення, зокрема: «…Відповідно до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг (надалі – Договір), опублікованого на веб-сайті постачальника універсальних послуг за посиланням: https://kyiv.yasno.ua/universal-service-provider-kep , Договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг та укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України шляхом приєднання Споживача до цього Договору, згідно із заявою-приєднання яка є додатком до цього Договору. Оскільки Договір є публічним договором приєднання, замовник фізично не підписує окремий паперовий примірник, а лише акцептує оферту шляхом підписання заяви-приєднання до Договору…».
Однак, надані пояснення Замовником не спростовують встановленого порушення в частині не оприлюднення договору про закупівлю (Договору від 30.12.2025 №20121011 ПУ-Т126) разом із звітом про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до вимог абзацу 36 пункту 13 Особливостей № 1178.
Коментар: Абзацом 6 підпункту 5 пункту 13 Особливостей визначено, що придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання в одному з таких випадків: укладення договору про закупівлю з постачальником «останньої надії» або з постачальником універсальної послуги на постачання електричної енергії або природного газу.
При цьому звертаючись до норм пункту 13 Особливостей, при застосуванні відповідних виключень, замовник зобов’язаний оприлюднити в електронній системі закупівель: річний план (або зміни до нього), звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, обґрунтування підстави здійснення закупівлі за виключенням (погоджене керівником замовника або іншою особою, визначеною керівником замовника), а також договір про закупівлю із всіма додатками до нього.
Отже законодавство містить імперативну вимогу щодо обов’язкового оприлюднення договору про закупівлю та додатків до нього при застосуванні виключень, визначених пунктом 13 Особливостей. І дана вимога не містить виключень для договору приєднання. А тому замовнику варто оприлюднити в електронній системі закупівель договір про закупівлю навіть у випадках, якщо такий договір є публічним.
Щодо застосування норм підпункту 6 пункту 13 Особливостей:
Витяг з висновку: Замовник 15.12.2025 оприлюднив звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель відповідно до підпункту 6 пункту 13 Особливостей у зв’язку з відміною відкритих торгів (ID закупівель UA-2025-09-18-000666-a, UA-2025-10-07-010421-a, UA-2025-10-29-001540-a) через неподання жодної тендерної пропозиції для участі.
Відповідно до вимог підпункту 6 пункту 13 Особливостей, здійснення закупівлі шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів можливо у разі, коли замовником відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції для участі та за умовою, у тому числі, що проект договору про закупівлю, а також вимоги до суб’єкта, з яким укладається договір про закупівлю, не відрізняються від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації в оголошенні про проведення відкритих торгів, які відмінено.
Також, Додатком 4 до тендерних документацій відкритих торгів за номерами ID UA-2025-09-18-000666-a, UA-2025-10-07-010421-a, UA-2025-10-29-001540-a встановлена вимога до учасників про подання у складі пропозиції інформації про згоду щодо дотриманням умов цього проекту договору.
Проте, моніторингом установлено, що вимоги укладеного договору підряду від 15.12.2025 №1 відрізняються від вимог, що були визначені замовником у проектах договорів Додатках 4 до тендерних документацій процедур закупівлі за номерами UA-2025-09-18-000666-a, UA-2025-10-07-010421-a, UA-2025-10-29-001540-a.
Так, в Договорі підряду від 15.12.2025 №1 вилучено вимоги, які були встановлені в проектах договору про закупівлю процедур UA-2025-09-18-000666-a, UA-2025-10-07-010421-a, UA-2025-10-29-001540-a, а саме:
– пункт 1.2. Розділу 1 ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ «Підрядник зобов’язується протягом 2025-2027 років виконати роботи Нове будівництво місцевої автоматизованої системи»;
– розділ ХІІІ. «ІСТОТНІ УМОВИ ДОГОВОРУ» (всі пункти цього розділу).
Таким чином, застосування Замовником закупівлі без використання електронної системи для укладання Договору підряду від 15.12.2025 №1 без дотримання його відповідності вимогам викладених у проектах договорів Додатках 4 до тендерних документацій процедур закупівлі за номерами UA-2025-09-18-000666-a, UA-2025-10-07-010421-a, UA-2025-10-29-001540-a, порушує вимоги підпункту 6 пункту 13 Особливостей.
Надані під час моніторингу Замовником пояснення від 23.03.2026 не спростовують факт виявленого порушення.
Моніторинг UA-M-2026-03-16-000007 по закупівлі UA-2026-02-11-006327-a по пп.6 п.13 Особливостей :
Витяг з висновку: В ході моніторингу питання наявності підстав для укладання договору про закупівлю без використання електронної системи встановлено, що через відсутності пропозицій та відміною відкритих торгів з особливостями UA-2026-01-22-007522-a, Замовником, відповідно до підпункту 6 пункту 13 Особливостей, прийнято рішення про укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу за предметом закупівлі «Вироби з алюмінію» з Учасником Товариство з обмеженою відповідальністю ФІРМА «АНТАРЕС-ЮВ» (далі – ТОВ ФІРМА «АНТАРЕС-ЮВ»).
Відповідно до підпункту 6 пункту 13 Особливостей придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції для участі у відкритих торгах у строк, установлений замовником згідно з цими особливостями, у тому числі за лотом.
При цьому предмет закупівлі, його технічні, кількісні та якісні характеристики, проект договору про закупівлю, а також вимоги до суб’єкта, з яким укладається договір про закупівлю, не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації (крім вимог, визначених пунктом 47 цих особливостей), та сума договору про закупівлю не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, які відмінено через відсутність достатньої кількості учасників процедури закупівлі (учасника процедури закупівлі), з урахуванням прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, якщо такий прийнятний відсоток був зазначений у тендерній документації.
Поряд з цим, вимоги договору від 11.02.2026 № 6-26/СНТ (далі – Договір) укладеного Замовником за результатом закупівлі без використання електронної системи з ТОВ ФІРМА «АНТАРЕС-ЮВ» відрізняються від вимог, що були визначені замовником у проекті договору (додаток №1 до тендерної документації за процедурою закупівлі UA-2026-01-22-007522-a), а саме в Договорі змінено умови пункту 2.1 розділу 2 «Якість товару».
Так, пункт 2.1 розділу 2 «Якість товару» проекту Договору містить наступну умову: якість товару, який постачається згідно умов цього Договору, повинна відповідати технічній документації, діючий на території України, державним стандартам, вимогам до якості, умовам Договору та підтверджується сертифікатом (паспортом) якості виробника (надаються при постачанні). У разі відсутності сертифіката (паспорта) якості виробника чи порушенням в його оформленні Замовник має право не приймати доставлену продукцію.
При цьому, пункт 2.1 розділу 2 «Якість товару» укладеного Договору викладено в наступній редакції: Якiсть товару, який постачається згiдно умов цього Договору, повинна вiдповiдати технiчнiй документацiї, дiючий на територiї України, державним стандартам, вимогам до якостi та умовам Договору.
Тобто, з пункту 2.1 розділу 2 «Якість товару» Договору виключено вимогу, що якість товару підтверджується сертифікатом (паспортом) якості виробника (надаються при постачанні). У разі відсутності сертифіката (паспорта) якості виробника чи порушенням в його оформленні Замовник має право не приймати доставлену продукцію.
Таким чином, Замовник не врахував Особливості та без наявності підстав, визначених підпунктом 6 пункту 13 Особливостей̆, уклав Договір на придбання товарів, вартість яких перевищує 100 тис. гривень, без використання електродної̈ системи закупівель.
На порушення пунктів 3, 10 та 13 Особливостей Замовник уклав договір, який передбачає придбання та оплату товарів до / без проведення відкритих торгів / використання електронного каталогу.
Коментар: Пунктом 6 пункту 13 Особливостей передбачено, що придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції для участі у відкритих торгах у строк, установлений замовником згідно з цими особливостями, у тому числі за лотом. При цьому предмет закупівлі, його технічні, кількісні та якісні характеристики, проект договору про закупівлю, а також вимоги до суб'єкта, з яким укладається договір про закупівлю, не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації (крім вимог, визначених пунктом 47 цих особливостей), та сума договору про закупівлю не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, які відмінено через відсутність достатньої кількості учасників процедури закупівлі (учасника процедури закупівлі), з урахуванням прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, якщо такий прийнятний відсоток був зазначений у тендерній документації.
Відповідно під час здійснення прямої закупівлі із застосуванням підпункту 6 пункту 13 Особливостей, замовник зобов’язаний використати той проєкт договору, що використовувався в закупівлі, яка не відбулася. В той же час однією із найбільш поширених для замовника помилок є укладення договору про закупівлю, умови якого відрізняються від проєкту договору відкритих торгів, що не відбулися через неподання жодної тендерної пропозиції. Тож такого роду дії сприймаються аудиторами як неправомірне застосування положень підпункту 6 пункту 13 Особливостей та в свою чергу безпідставне укладення прямого договору про закупівлю.
Щодо застосування норм підпункту 7 пункту 13 Особливостей:
Витяг з висновку: Дослідженням питання обґрунтованості проведення закупівлі без застосування електронної системи закупівель встановлено, що Замовником укладено договір від 26.02.2026 №273/ЕЕ/П з ТОВ “Е ІНЖИНІРИНГ” на суму 701 198,22 грн, предметом якого є закупівля товарної продукції (ДК 021:2015 09310000-5 – Електрична енергія) в кількості 62501 кВт. год., спожитої в період з 01.01.2026.
В якості обґрунтування здійснення закупівлі без використання електронної системи Замовником наведено підставу підпункту 7 пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (далі – Особливості 1178), а саме: придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн гривень, може здійснюватися без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли після укладення договору про закупівлю у замовника виникла необхідність у постачанні додаткового обсягу товару тим самим постачальником, якщо в разі зміни постачальника замовник буде вимушений придбати товар з іншими технічними характеристиками, що призведе до виникнення несумісності, пов’язаної з експлуатацією і технічним обслуговуванням, або у разі, коли така закупівля зумовлена змінами до галузевих стандартів у сфері охорони здоров’я. Закупівля додаткового обсягу товару в того самого постачальника здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, якщо загальна вартість такого постачання не перевищує 50 відсотків ціни договору про закупівлю, і укладення договору.
З огляду на таке посилання в обґрунтуванні Замовника слід зазначити, що предметом даної закупівлі є товарна продукція – електрична енергія (2 клас напруги) (ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія). За своєю фізичною суттю електрична енергія є уніфікованим товаром і може поставлятись будь-яким постачальником за умови наявності ліцензії. Таким чином, зміна постачальника не призведе до виникнення несумісності, пов’язаної з експлуатацією і технічним обслуговуванням.
Положеннями статті 3 Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 №2019-VIII передбачені такі принципи функціонування ринку електроенергії: вільного вибору електропостачальника споживачем; недискримінаційного і прозорого доступу до системи передачі та систем розподілу; недискримінаційної участі в ринку електричної енергії, тощо.
Крім того, діючим законодавством, а саме: статтями 64 Закону України «Про ринок електроенергії» та пунктом 3.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312, передбачено механізм постачання електроенергії постачальниками «останньої надії», зокрема у форс-мажорних випадках.
Згідно розпорядження Кабінету Міністрів України від 12.12.2018 № 1023-р постачальником «останньої надії» на всій території України визначено ДПЗД «Укрінтеренерго».
З урахуванням вказаного застосування підпункту 7 пункту 13 Особливостей №1178 в якості обґрунтування для здійснення закупівлі електричної енергії без застосування електронної системи є безпідставним.
Отже, Замовником не наведено підтвердження (технічного обґрунтування) необхідності закупівлі додаткового обсягу електричної енергії саме у постачальника ТОВ “Е ІНЖИНІРИНГ”.
Крім того, відповідно до пункту 13.1 договору від 26.02.2026 №273/ЕЕ/П умови цього договору застосовуються до відносин між сторонами, які виникли до укладання договору, починаючи з 01.01.2026.
В ході моніторингу у Замовника запитано інформацію про фактичні фізичні обсяги спожитої електричної енергії по договору від 26.02.2026 №273/ЕЕ/П, період їх споживання та суми оплати.
У відповіді від 12.03.2026 Замовником надано акт-рахунок купівлі-продажу електричної енергії від 02.03.2026 №273/ЕЕ/П/256, відповідно до якого постачальником ТОВ “Е ІНЖИНІРИНГ” до оплати Замовнику виставлено суму 701 198,22 грн за електроенергію в кількості 62 501 кВт. год., спожиту останнім протягом періоду з 21.01.2026 по 25.01.2026.
На підтвердження оплати Замовником надано копію платіжної інструкції, відповідно до якої останнім оплачено постачальнику ТОВ “Е ІНЖИНІРИНГ” 701 198,22 грн за рахунок бюджетних коштів по КПКВ 0611021.
При цьому слід відмітити той факт, що згідно пункту 5 Особливостей №1178 забороняється придбання замовниками товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями, та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями (крім випадків, передбачених пунктами 9 і 13 цих особливостей).
Враховуючи викладене та з огляду на те, що предметом закупівлі фактично є електроенергія, спожита до укладення договору, вартість якої перевищує порогові суми, визначені пунктом 10 Особливостей №1178, в даному випадку, має місце порушення пункту 5 Особливостей №1178.
Отже, проведеним моніторингом встановлено безпідставне проведення закупівлі без використання електронної системи та укладення договору про закупівлю від 26.02.2026 №273/ЕЕ/П, який передбачає оплату Замовником товару до / без проведення відкритих торгів/використання електронного каталогу, визначених цими особливостями. Вказане є порушенням пунктів 5 та 10, підпункту 7 пункту 13 Особливостей №1178.
Відповідно до пункту 21 Особливостей №1178 та пункту 1 частини 1 статті 43 Закону №922 договір про закупівлю є нікчемним у разі, коли замовник уклав договір про закупівлю з порушенням вимог, визначених пунктом 5 цих особливостей.
Коментар: У відповідності до підпункту 7 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: після укладення договору про закупівлю у замовника виникла необхідність у постачанні додаткового обсягу товару тим самим постачальником, якщо в разі зміни постачальника замовник буде вимушений придбати товар з іншими технічними характеристиками, що призведе до виникнення несумісності, пов'язаної з експлуатацією і технічним обслуговуванням, або у разі, коли така закупівля зумовлена змінами до галузевих стандартів у сфері охорони здоров'я. Закупівля додаткового обсягу товару в того самого постачальника здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, якщо загальна вартість такого постачання не перевищує 50 відсотків ціни договору про закупівлю.
Отож для можливості застосування вищезгаданих положень, замовнику слід дотриматись ряду відповідних вимог, однією з яких є наступне: у замовника виникла необхідність у постачанні додаткового обсягу товару тим самим постачальником, якщо в разі зміни постачальника замовник буде вимушений придбати товар з іншими технічними характеристиками, що призведе до виникнення несумісності, пов’язаної з експлуатацією і технічним обслуговуванням. При цьому ринок електричної енергії наразі є конкурентним, а заміна постачальника в жодному разі не призведе до певної несумісності, пов’язаної з експлуатацією і технічним обслуговуванням.
А тому враховуючи вартість потреби замовника в електричній енергії, аудитори також прийшли до висновку, що укладення прямого договору про закупівлю спричинило порушення вимог пункту 5 Особливостей, що в свою чергу призводить до нікчемності такого договору.
Щодо застосування норм підпункту 8 пункту 13 Особливостей:
Витяг з висновку: Моніторингом встановлено, що закупівля UA-2026-02-18-010673-a проведена Замовником на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей №1178 з укладенням та оприлюдненням договору від 13.02.2026 №21-УРБАН (далі – Договір №21-УРБАН) на суму 1 745 582,87 грн з ПДВ.
Відповідно до підпункту 8 пункту 13 Особливостей №1178 придбання замовниками робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. грн, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів у разі, коли у замовника після укладення договору про закупівлю виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору, в того самого виконавця робіт.
При цьому, за вимогами підпункту 8 пункту 13 Особливостей №1178 закупівля таких додаткових робіт здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, якщо загальна вартість таких робіт не перевищує 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі.
В оприлюдненому Замовником затвердженому обґрунтуванні для здійснення закупівлі за підпунктом 8 пункту 13 Особливостей №1178 (далі – Обґрунтування) зазначено, що в процесі виконання робіт за основним договором №69-УРБАН від 27.10.2025 (укладений за результатами відкритих торгів UA-2025-09-26-012193-a) на суму 3 408 441,60 грн виникла необхідність закупівлі додаткових робіт, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору, в того самого виконавця робіт, які не були враховані в основному договорі.
Також в Обґрунтуванні зазначено, що з метою визначення вартості додаткових робіт Замовником проведено коригування кошторисної частини проектної документації з отриманням експертної оцінки (позитивної).
При цьому в Обґрунтуванні зазначено про визначення договірної ціни додаткових робіт в сумі 1 745 582,87 грн із зазначенням, що така сума не перевищує 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами закупівлі за ID: UA-2025-09-26-012193-a.
Відповідно до наявної в електронній системі закупівель інформації за результатами процедури відкритих торгів UA-2025-09-26-012193-a Замовником укладено договір від 27.10.2025 №69-УРБАН (далі – Договір №69-УРБАН) на суму 3 408 441,60 грн з ПДВ.
Таким чином, сума Договору №21-УРБАН (1 745 582,87 грн з ПДВ) перевищує 50% ціни основного договору про закупівлю (Договір №69-УРБАН) при його укладанні (3 408 441,60 грн з ПДВ), а саме становить 51,2 відсотка.
Коментар: Згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: у замовника після укладення договору про закупівлю виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов'язаних з предметом закупівлі основного договору, в того самого виконавця робіт / надавача послуг. Можливість і умови виконання таких додаткових робіт чи надання послуг можуть бути передбачені в основному договорі про закупівлю, укладеному за результатами проведення закупівлі. Закупівля додаткових робіт чи послуг у того самого виконавця робіт / надавача послуг здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, якщо загальна вартість таких робіт чи послуг не перевищує 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі.
Тож при укладенні прямого договору про закупівлю відповідно до підпункту 8 пункту 13 Особливостей, замовник зобов’язаний врахувати вартість основного договору про закупівлю. Як показано у вищезгаданому рішенні, сторони при укладенні договору про закупівлю не врахували відсоткового обмеження у розмірі 50 % від ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі. В такому випадку надлишкові 1,2 % призвели до безпідставного укладення прямого договору про закупівлю, а саме укладення такого договору без врахування всіх вимог визначених підпунктом 8 пункту 13 Особливостей.
