У практиці публічних закупівель замовники нерідко стикаються з ситуацією, коли незгода з рішенням органу оскарження або висновком Держаудитслужби спонукає їх звернутися до суду. Однак постає ключове питання: чи призводить подання позову до автоматичного зупинення процедури закупівлі? У цьому матеріалі розглянуто, чи має оскарження до суду зупиняти проведення закупівлі.
Чи зупиняє проведення закупівлі оскарження рішення АМКУ до суду?
Пункт 55 Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) встановлює, що оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частина 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) встановлює, що Антимонопольний комітет України як орган оскарження з метою неупередженого та ефективного захисту прав і законних інтересів осіб, пов’язаних з участю у процедурах закупівлі, утворює Комісію (комісії) з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та здійснює інші повноваження, визначені цим Законом та Законом України "Про Антимонопольний комітет України". Рішення Комісії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель ухвалюються від імені Антимонопольного комітету України.
Повноваження, порядок утворення та функціонування Комісії з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель встановлюються відповідно до цього Закону та Закону України "Про Антимонопольний комітет України" .
Під оскарження закупівлі слід розуміти процес, зумовлений поданням суб’єктом оскарження скарги до Органу оскарження та спрямований на захист законних прав та інтересів осіб, які беруть або планують взяти участь у процедурі закупівлі.
Частина 18 Стаття 18 Закону визначає, що за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
- про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
- про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов'язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз'яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Згідно частини 19 статті 18 Закону Орган оскарження за результатами розгляду скарги приймає обґрунтоване рішення, в якому зазначаються:
- висновок органу оскарження про наявність або відсутність порушення процедури закупівлі;
- висновок органу оскарження про задоволення скарги повністю чи частково або про відмову в її задоволенні;
- підстави та обґрунтування прийняття рішення;
- у разі якщо скаргу задоволено повністю або частково - зобов'язання усунення замовником порушення процедури закупівлі та/або відновлення процедури закупівлі з моменту попереднього законного рішення чи правомірної дії замовника.
Рішення за результатами розгляду скарги відразу після розміщення в електронній системі закупівель автоматично оприлюднюється в електронній системі закупівель і надсилається суб’єкту оскарження та замовнику (частина 21 статті 18 Закону).
Частина 22 Закону визначає, що рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов'язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються.
Якщо рішення органу оскарження, прийняте за результатами розгляду органу оскарження, не було оскаржене до суду, таке рішення має бути виконано не пізніше 30 днів з дня його прийняття органом оскарження (частина 22 стаття 18 Закону).
Рішення органу оскарження може бути оскаржене суб’єктом оскарження, замовником до окружного адміністративного суду, територіальна юрисдикція якого поширюється на місто Київ, протягом 30 днів з дня його оприлюднення в електронній системі закупівель (частина 23 стаття 18 Закону).
Звертаємо увагу, що невиконання рішення Антимонопольного комітету України як органу оскарження за результатами розгляду скарг суб’єктів оскарження, подання яких передбачено законом, - тягне за собою накладення штрафу на керівника замовника від двох до п’яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, згідно з статтею 164-14 КУпАП.
Виходячи із вище викладеного замовник повинен виконати рішення АМКУ або оскаржити його до суду. Відповідно, якщо замовник не згідний з прийнятим рішення АМКУ він може оскаржити його до суду протягом 30 днів з дня його оприлюднення в електрон ній системі закупівель. І як бачимо з огляду на вище викладені положення Закону відсутні норми, які б говорили про зупинення закупівлі в разі оскарження замовником рішення органу оскарження до суду. З цього слідує, що замовник далі продовжує проведення закупівель згідно норм Закону та Особливостей.
Детальніше ознайомитися з процесом оскарження закупівлі до АМКУ є можливість в матеріалах Алгоритм дій замовника щодо оскарження закупівлі та Дії замовника під час оскарження закупівель.
Чи призводить оскарження до суду висновку ДАСУ до зупинення проведення закупівлі?
Відповідно до пункту 23 Особливостей Держаудитслужба та її міжрегіональні територіальні органи здійснюють моніторинг процедур закупівель, спрощених закупівель, а також закупівель, за якими в електронній системі закупівель оприлюднюється звіт про договір про закупівлю, укладений без застосування електронної системи закупівель, у порядку, встановленому статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі».
Моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю) (частина 1 статті 8 Закону).
За результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання (частина 6 статті 8 Закону).
У висновку зазначається інформація, що визначена частиною статті 8 Закону.
Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.
Якщо під час моніторингу, за результатами якого виявлено ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель, було відмінено тендер чи визнано його таким, що не відбувся, орган державного фінансового контролю зазначає опис порушення без зобов’язання щодо усунення такого порушення.
Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі виявлено ознаки порушення законодавства, вжиття заходів щодо яких не належить до компетенції органу державного фінансового контролю, про це письмово повідомляються відповідні державні органи (частина 7 статті 8 Закону).
Протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень (частина 8 статті 8 Закону).
У разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження (частина 10 статті 8 Закону).
Якщо замовник не усунув визначене у висновку порушення, що призвело до невиконання ним вимог, передбачених цим Законом, а також висновок не оскаржено до суду, орган державного фінансового контролю після закінчення строку на оскарження до суду, визначеного у частині десятій цієї статті, за результатами моніторингу вчиняє дії щодо притягнення до адміністративної відповідальності за порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Номер протоколу зазначається в електронній системі закупівель наступного робочого дня з дня складання протоколу, а також зазначаються дата та номер відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження (частина 11 статті 8 Закону).
Замовнику надається право обрати усунути визначене у висновку порушення чи оскаржити висновок моніторингу до суду, якщо замовник вважає його неправомірним. У разі коли замовник обирає такий варіант як оскарження висновку ДАСУ до суду, то згідно вище проаналізованих норм Закону, вбачається, що замовник продовжує здійснювати закупівлю відповідно до вимог Закону та Особливостей, тобто оскарження висновку моніторингу до суду не припиняє проведення закупівлі.
Отримати детальну інформацію щодо всіх етапів проведення моніторингу та оскарження висновку ДАСУ до суду можна в матеріалах Моніторинг закупівлі: покроковий алгоритм дій замовника і Оскарження висновку ДАСУ до суду: що варто знати замовникам.
Підсумки
Процедура оскарження до суду будь то рішення АМКУ чи висновок моніторингу ДАСУ — не є підставою для зупинення проведення закупівлі. Замовник повинен продовжувати її відповідно до чинного закупівельного законодавства, одночасно дотримуючись усіх строків здійснення такої закупівлі.