Чи зобов’язаний переможець відкритих торгів накладати електронний підпис на документи переможця
2
1738
Відповідно до пункту 47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації” та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.
Таким чином переможець процедури закупівлі після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинен завантажити в електронну систему закупівель документи, які визначені даною нормою. А чи повинен переможець згідно норм закупівельного законодавства накладати на такі документи електронний підпис варто з’ясувати, адже існує практика ДАСУ, в якій аудитори встановлюють порушення вимог частини третьої статті 12 Закону у разі не накладення електронного підпису переможцем на завантажені документи.
Наведемо практику ДАСУ, в якій аудитори виявили відсутність електронного підпису на завантажених документах переможця або в електронному підписі переможця накладеному на документи переможця виявили невідповідності та встановили порушення вимог частини третьої статті 12 Закону та тендерної документації, при тому що окремих вимог щодо накладення електронного підпису на документи переможця та вимог до електронного підпису переможця в тендерній документації замовника не було встановлено:
За відсутності в тендерній документації окремих вимог щодо накладення електронного підпису на документи переможця в прикладі 1 та вимог до електронного підпису переможця приклад 2 аудиторами було встановлено порушення вимог частини третьої статті 12 Закону та умов тендерної документації. У прикладі 1 причиною стало відсутність електронного підпису переможця на завантажених документах переможця, а в прикладі 2 в накладеному електронному підписі переможця на документи переможця було виявлено невідповідності.
Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App
Відповідно необхідно проаналізувати норми закупівельного законодавства та з’ясувати чи має така позиція аудиторів законодавче під рунття.
Варто розпочати з пункту 31 Особливостей, який визначає, що тендерні пропозиції подаються відповідно до порядку, визначеного статтею 26 Закону, крім положень частин першої, четвертої, шостої та сьомої статті 26 Закону.
Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.
Пункт 32 частини 1 статі 1 Закону визначає, що тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.
Учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі (пункт 37 частини 1 статі 1 Закону).
Переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі (пункт 18 частини 1 статі 1 Закону).
Частина 3 статті 12 Закону встановлює, що під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій/пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронні довірчі послуги".
Проаналізувавши вище викладене можемо зробити висновок, що документи переможця не є частиною тендерної пропозиції, оскільки тендерну пропозицію подає саме учасник процедури закупівлі, а не переможець. В свою чергу учасник та переможець закупівлі мають різний правовий статус. Таким чином на документи переможця не поширюються вимоги, які передбачені частиною 3 статті 12 Закону, оскільки ця норма стосується саме подання тендерних пропозицій, а вимоги встановлені замовником в тендерній документації щодо накладення електронного підпису на тендерну пропозицію та на документи надані в складі тендерної пропозиції окремо також не розповсюджуються на документи переможця, бо вони не є складовою частиною тендерної пропозиції учасника.
Тож як бачимо встановлені аудиторами порушення вимог частини третьої статті 12 Закону в вище розглянутих моніторингах не мають законодавчого підґрунття, якщо замовником не зазначено окремо відповідні вимоги до документів переможця в тендерній документації.
Зроблені вище висновки підтверджуються практикою АМКУ, яку розглянемо далі.
АМКУ розглядавши дану скаргу розділяє документи надані учасником у складі тендерної пропозиції в строк визначений для подання тендерних пропозицій та документи надані після кінцевого строку подання тендерних пропозицій, тобто документи переможця. Відповідно вимоги встановлені в тендерній документації щодо накладення електронного підпису на тендерну пропозицію та документи надані в складі тендерної пропозиції не розповсюджуються на документи надані після кінцевого строку подання тендерних пропозицій, якими є документи переможця. При цьому в тендерній документації були відсутні окремі вимоги щодо необхідності накладення електронного підпису переможця на кожен електронний документ окремо наданий переможцем, тому відповідно переможець не повинен був накладати електронний підпис на подані ним документи.
В даному рішення АМКУ зауважило, що електронний підпис накладений на документи переможця не є складовою тендерної пропозиції учасника, оскільки такі документи подаються після кінцевого строку подання тендерних пропозицій. А тому ще раз маємо підтвердження вище зробленого висновку, що вимоги встановлені замовником в тендерній документації щодо накладення електронного підпису на тендерну пропозицію та на документи надані в складі тендерної пропозиції не розповсюджуються на документи переможця, якщо про це відповідно окремо не зазначено в тендерній документації замовником.
Підсумок
Документи переможця не є частиною тендерної пропозиції, оскільки тендерну пропозицію подає саме учасник процедури закупівлі. Тому вимоги передбачені в частині третій статті 12 Закону та відповідні вимоги встановлені замовником в тендерній документації щодо накладення електронного підпису на тендерну пропозицію та на документи надані в складі тендерної пропозиції не розповсюджуються на документи переможця, якщо про це відповідно окремо не зазначено в тендерній документації замовником. Відповідно переможець не зобов’язаний накладати електронний підпис на документи, які він завантажив в електронну систему закупівель в статусі переможця закупівлі. Тож якщо аудитори виявили відсутність електронного підпису на завантажених документах переможця або в електронному підписі переможця накладеному на документи переможця виявили невідповідності та встановили порушення вимог частини третьої статті 12 Закону та тендерної документації, при цьому в тендерній документації відсутні відповідні вимоги до документів переможця, то такі висновки варто оскаржувати до суду.
