Однією з обов’язкових умов для учасників процедури закупівлі, визначених переможцями, перед укладенням договору про закупівлю є підтвердження відсутності підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей. Таке підтвердження, зокрема, здійснюється шляхом надання витягу з інформаційно-аналітичної системи МВС про (не)судимість.
Водночас у замовників на практиці часто виникають питання щодо форми подання цього документа. Зокрема, чи повинен переможець закупівлі завантажувати до електронної системи закупівель витяг про (не)судимість разом з окремим файлом — кваліфікованим електронним підписом (КЕП) чи електронною печаткою?
Далі розберемося з цим питанням детальніше.
Норми законодавства з публічних закупівель щодо надання документів переможця
Відповідно до пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.
Підпункти 5, 6 та 12 пункту 47 Особливостей передбачають, що замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:
- фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку;
- керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку;
- керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.
Згідно наведених норм учасник може прийняти участь в процедурі відкритих торгів, якщо будуть відсутні підстави для відмови в участі у відкритих торгах, зокрема згідно підпунктів 5, 6 та 12 пункту 47 Особливостей.
Окрім цього, учасник процедури закупівлі, якого визначено переможцем закупівлі повинен надати документальне підтвердження відсутні підстав для відмови в участі у відкритих торгах згідно підпунктів 5, 6 та 12 пункту 47 Особливостей, зокрема у вигляді певних документів.
Зокрема, згідно абзацу 15 пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту.
Водночас жодних вимог до форми чи способу подання таких документів законодавство про закупівлі не містить.
Вимоги щодо витягу з МВС
Порядок отримання витягу з МВС визначений Порядком доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», який затверджений наказом Міністерства внутрішніх справ України 30 березня 2022 року № 207 (далі-наказ №207).
Пункт 2 наказу №207 визначає, що витяг з ІАС (далі - Витяг) - документ у паперовій або електронній формі, що сформований програмним забезпеченням ІАС та містить відомості з неї, які є актуальні на дату та час його формування. Кожному Витягу присвоюється унікальний електронний ідентифікатор (QR-код), який забезпечує перехід за посиланням на відповідний підтвердний запис в електронних ресурсах ІАС.
В ІАС формується два види Витягів про:
- відсутність (наявність) судимості (скорочений);
- притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України (повний);
- установчі дані - інформація про прізвище, власне ім’я, по батькові (за наявності), реєстраційний номер облікової картки платника податків (далі - РНОКПП) або серію (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття РНОКПП та офіційно повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті), дату та місце її народження, що дає змогу ідентифікувати її в ІАС.
Згідно пункту 5 розділу 4 наказу №207 за результатами опрацювання Запиту відомості з ІАС надаються Заявнику або представнику з дотриманням вимог законодавства про звернення громадян та про захист персональних даних у формі Витягу з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» (додаток 4), який на вибір Заявника або представника формується в паперовій або електронній формі з урахуванням вимог, визначених пунктами 6-8 цього розділу.
Витяг в електронній формі не підлягає проставленню апостиля та консульській легалізації.
Пункт 6 розділу 4 наказу №207 передбачає, що витяг, сформований в електронній формі, засвідчується кваліфікованою електронною печаткою служби ЄІС МВС.
Під час візуалізації Витягу в електронній формі разом із ним відтворюється образ QR-коду розміром 21 × 21 міліметр, який розміщується після тексту в лівому куті на кожній сторінці Витягу.
Поряд із QR-кодом розміщуються його реквізити:
- найменування кваліфікованої електронної печатки служби ЄІС МВС;
- серійний номер кваліфікованого сертифіката відкритого ключа;
- відомості про початок та закінчення строку дії кваліфікованого сертифіката відкритого ключа;
- слова «Не підлягає проставленню апостиля та консульській легалізації».
Витяг в електронній формі відображається:
- в кабінеті користувача на Порталі Дія та в мобільному додатку Порталу Дія (Дія);
- в електронному кабінеті;
- засобами робочого місця віддаленого доступу до ІАС посадової особи служби ЄІС МВС, ТСЦ МВС, працівника ВПР АЦСК МВС.
В свою чергу, зазначені норми не визначають, що такий витяг без електронної печатки є недійсним, а також, що використання витягу без електронної печатки суперечитиме приписам законодавства.
Окрім цього, варто зазначити, що витяг з МВС містить дані про електронну печатку, якою засвідчується витяг, зокрема найменування кваліфікованої електронної печатки служби ЄІС МВС, серійний номер кваліфікованого сертифіката відкритого ключа, відомості про початок та закінчення строку дії кваліфікованого сертифіката відкритого ключа.
Проте, таку вимогу замовники можуть передбачити в умовах тендерної документації, і відповідно переможці повинні виконувати зазначені вимоги тендерної документації.
Підсумки
Вітчизняне законодавство не зобов’язує переможця закупівлі завантажувати в електронну систему закупівель разом із витягом з МВС електронну печатку, якою засвідчується такий витяг. І тому відсутність електронної печатки, при наявності витягу з МВС, не може слугувати підставою для відхилення тендерної пропозиції, окрім випадку, коли замовник встановив відповідну вимогу в тендерній документації.