Чи може декларація про провадження господарської діяльності, яка надається згідно Постанови № 314, підтверджувати право на здійснення будівництва об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками?
4
487
Відповідно до частини 2 статті 227 Цивільного кодексу України правочин юридичної особи, вчинений нею без відповідного дозволу (ліцензії), може бути визнаний судом недійсним.
Перелік видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню визначений статтею 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності».
При цьому, чимало видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню досить часто виступають предметом закупівель. Зокрема, у відповідності до статті 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» ліцензуванню підлягає діяльність на здійснення будівництва об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками.
Проте, з введенням воєнного стану було внесено чимало змін до законодавчих норм, і зокрема нормативно-правових актів, які регулюють надання дозвільних документів.
Так, з введенням воєнного стану було прийнято Постанову Кабміну «Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану» від 18.03.2022 № 314 (Постанова №314) згідно якої, у період воєнного стану право на провадження господарської діяльності може набуватися суб’єктами господарювання на підставі безоплатного подання до органів ліцензування, дозвільних органів та суб’єктів надання публічних (електронних публічних) послуг декларації про провадження господарської діяльності (далі - декларація), що містить відомості згідно з додатком 1, без отримання дозвільних документів (документів дозвільного характеру, ліцензій або інших результатів надання публічних послуг), крім видів господарської діяльності за переліком згідно з додатком 2.
У відповідності до приписів зазначеної Постанови №314 в період воєнного стану суб’єкти господарювання замість ліцензії на провадження певних видів господарської діяльності можуть отримувати декларації про провадження господарської діяльності і на підставі них здійснювати свою діяльність.
Проте, чи можуть суб’єкти господарювання здійснювати діяльність із будівництва об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками на підставі декларації про провадження господарської діяльності, яка видана у відповідності до Постанови №314?
Щоб відповісти на це питання потрібно проаналізувати положення Постанови №314, зокрема додатку №2 до цієї Постанови та нормативно-правові акти, яка здійснюють регулювання будівельної діяльності.
Що визначають норми Постанови №314 та Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності»?
Як уже зазначалося, положення Постанови №314 дозволяють в період воєнного стану суб’єктам господарювання замість ліцензії на провадження певних видів господарської діяльності здійснювати діяльність на підставі декларації про провадження господарської діяльності окрім видів, діяльності, які визначені в Додатку 2 до Постанови №314.
Водночас у Додатку №2 до Постанови №314 визначено значний перелік видів діяльності, які стосуються і здійснення будівельних робіт та їхніх етапів.
Наприклад, в даному додатку визначено наступні види будівельних робіт/їхні етапи:
Виконання підготовчих робіт, визначених будівельними нормами
повідомлення про початок виконання підготовчих робіт
Виконання будівельних робіт на об’єктах будівництва, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з незначними наслідками (СС1)
повідомлення про початок виконання будівельних робіт
Прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з незначними наслідками (СС1)
декларація про готовність об’єкта до експлуатації
Виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об’єктах будівництва, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками
дозвіл на виконання будівельних робіт
Разом з тим, що стосується діяльності на здійснення будівництва об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, то в зазначеномудодатку не передбачено такого виду діяльності, і відповідно в даному випадку варто дійти до висновку, що суб’єкти господарювання можуть здійснювати діяльність на здійснення будівництва об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками на підставі декларації про провадження господарської діяльності.
Адже, до прикладу, отримувати дозвіл на виконання будівельних робіт при виконанні підготовчих і будівельних робіт на об’єктах будівництва, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, згідно Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», повинні саме замовники будівництва, а не підрядники, які здійснюватимуть будівельні роботи.
Водночас, якої позиції дотримуються Державна аудиторська служба України та Верховний суд України із даного питання розглянемо на прикладі однієї з його постанов.
Коментар: Верховний Суд в наведеній судовій справі не погодився з позицією аудиторів, що декларація про провадження господарської діяльності, яка видана на виконання Постанови №314, не може слугувати підставою для здійснення діяльності будівництва об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками.
Верховний Суд встановив, що тендерна пропозиція учасника процедури закупівлі відповідала вимогам тендерної документації, незважаючи на зауваження Держаудитслужби щодо відсутності сканованої копії ліцензії або дозвільного документу.
Зокрема, Верховний суд дійшов зазначеного висновку з аналізу приписів Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Постанови №314.
Так, зазначена позиція суду пов’язана особливостями правового регулювання зазначених правовідносин у період воєнного стану, згідно з якими суб’єкти господарювання можуть провадити будівництво об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками на підставі декларації про провадження господарської діяльності, а отримання дозволу на виконання будівельних робіт здійснюється замовником, а не безпосереднім виконавцем. Тому відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі не було обґрунтованим.
Водночас, щоб не виникало певних суперечливих ситуацій при розгляді тендерних пропозицій у подібних випадках, замовнику необхідно правильно сформувати вимоги тендерної документації, наприклад, в такому вигляді:
Приклад вимоги тендерної документації щодо надання ліцензій/документів дозвільного характеру на здійснення будівництва об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками
учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати скановані копії з оригіналу ліцензії або декларації про провадження господарської діяльності з будівництва об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, виданої у відповідності до Постанови Кабміну «Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану» від 18.03.2022 № 314.
У разі, якщо згідно із чинним законодавством паперові ліцензії, декларації тощо не видаються, учасник надає довідку довільної форми з посиланням на місце оприлюднення зазначених дозвільних документів.
Підсумки
Діюче законодавство дозволяє здійснювати діяльність із здійснення будівництва об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками як на підставі ліцензії, так і на підставі декларації про провадження господарської діяльності, яка видається згідно Постанови №314.
