Чи можна укласти договір про закупівлю на обсяги, менші за обсяги закупівлі, а в подальшому збільшити обсяги та суму такого договору?

Щодо укладення договору про закупівлю на суму та обсяги, менші за ті, що закуповуються

Якщо мова йде про укладення договору про закупівлю за результатами проведення відкритих торгів, рекомендуємо ознайомитись із пунктом 49 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), відповідно до якого замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі.

Якщо ж договір про закупівлю укладається за результатами запиту пропозицій постачальників, то відповідно до пункту 66 Порядку , замовник укладає договір з переможцем відбору не пізніше ніж через п'ять календарних днів з дня оприлюднення повідомлення про намір укласти договір.

Договір між замовником та переможцем відбору укладається відповідно до вимог законодавства.

Умови договору не можуть відрізнятися від умов, визначених замовником у запиті пропозицій постачальників шляхом заповнення електронних форм з окремими полями та у проекті договору, що є складовою частиною запиту пропозицій постачальників, та/або пропозиції переможця відбору, крім випадку зменшення ціни договору без зміни обсягу або перерахунку ціни та обсягів товарів у бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки, або приведення умов договору у відповідність з умовами, визначеними у запиті пропозицій постачальників шляхом заповнення електронних форм з окремими полями в електронній системі закупівель, якщо такі умови відрізняються у проекті договору.

А отже у разі здійснення закупівлі, шляхом використання електронної системи, замовник не може укласти договір про закупівлю із переможцем закупівлі, умови якого будуть відрізнятись від умов закупівлі та пропозиції такого переможця.

На нашій платформі ви можете ознайомитись із матеріалом щодо даної тематики: «Чи можна проводити закупівлю, якщо фінансування ще не виділено»

Щодо збільшення суми та обсягів закупівлі

Звертаючись до пункту 17 Особливостей, договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10, 13, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п'ятої, сьомої - дев'ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

При цьому згідно частини 1 статті 651 Цивільного кодексу України (далі - ЦКУ), зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частина 1 статті 652 ЦКУ вказує, що у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

А керуючись статтею 654 ЦКУ, зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Окрім цього згідно пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, визначених даним пунктом.

А отже якщо договір є договором про закупівлю в розумінні Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), то сторони при внесенні змін до нього зобов'язані керуватись не лише положеннями ЦКУ та умовами самого договору, але й враховувати норми пункту 19 Особливостей.

Звертаємо увагу, що пунктом 19 Особливостей не передбачена можливість збільшувати обсяги договору про закупівлю, а отже такі дії можуть розцінюватись, як адміністративне порушення, визначене частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративне правопорушення.