Чи може замовник провести закупівлю з терміном надання послуг –40 місяців?

Замовники - суб’єкти, визначені згідно із статтею 2 Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону.

Але умовно можемо розділити всіх замовників на:

• бюджетні установи (ті, що повністю утримуються за рахунок державного чи відповідного місцевого бюджету);
• підприємства (ті, що самостійно планують свою діяльність та управління в тому числі фінансовими ресурсами).

В межах саме закупівельного законодавства всі замовники, укладаючи договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 Особливостей, дотримуються норм Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей

Строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов’язки відповідно до договору (частина перша статті 631 ЦК України).

Частиною 1 статті 638 ЦК України визначено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Частиною 1 статті 629 ЦК України встановлено, що договір є обов’язковим для виконання сторонами.

Поряд з цим зазначаємо, що строк дії договору, який є його істотною умовою та погоджується сторонами, не є предметом регулювання Закону чи Особливостей.

Визначення ж терміну «довгостроковий договір» наведено у пункті 187.9 Податкового Кодексу України, як будь-який договір на виготовлення товарів, виконання робіт, надання послуг з довготривалим (більше одного року) технологічним циклом виробництва та якщо договорами, які укладені на виробництво таких товарів, виконання робіт, надання послуг, не передбачено поетапного їх здавання.

Замовник бюджетник

Замовнику у разі укладення договору про закупівлю, відповідно до умов якого передбачається оплата за рахунок бюджетних коштів, необхідно враховувати норми бюджетного законодавства, зокрема Бюджетного кодексу України (далі - БКУ).

Відповідно до пункту 7 частини 1 статті 2 БКУ бюджетне зобов'язання – будь-яке здійснене відповідно до бюджетного асигнування розміщення замовлення, укладення договору, придбання товару, послуги чи здійснення інших аналогічних операцій протягом бюджетного періоду, згідно з якими необхідно здійснити платежі протягом цього ж періоду або у майбутньому.

Відповідно до частини 4 статті 48 БКУ зобов'язання, взяті учасником бюджетного процесу без відповідних бюджетних асигнувань або з перевищенням повноважень, встановлених БКУ та законом про Державний бюджет України (рішенням про місцевий бюджет), не вважаються бюджетними зобов'язаннями і не підлягають оплаті за рахунок бюджетних коштів. Взяття таких зобов'язань є порушенням бюджетного законодавства.

Наказом Мінфіну від 02.03.2012 № 309 затверджений Порядок реєстрації та обліку бюджетних зобов’язань розпорядників бюджетних коштів та одержувачів бюджетних коштів в органах Державної казначейської служби України (далі - Порядок № 309).

Відповідно до пункту 1.4 Порядку № 309 довгострокове зобов'язання - зобов'язання розпорядника бюджетних коштів (одержувача бюджетних коштів), строк дії якого перевищує один бюджетний період та відповідно до якого необхідно здійснити платежі протягом поточного та майбутніх бюджетних періодів, узяте на облік органами Казначейства в межах бюджетних асигнувань з урахуванням календарного плану до довгострокового договору.

За довгостроковими бюджетними зобов’язаннями, строк дії яких перевищує один бюджетний період (довгострокові договори, більше одного року), суми в Реєстрі проставляються в межах планових показників поточного бюджетного періоду на підставі даних календарного плану до довгострокового договору (пункт 2.2 Порядку № 309).

Отже, довгострокове бюджетне зобов’язання (договір про закупівлю) характеризується та має відповідати таким умовам:

• термін дії перевищує один бюджетний рік;
• окрім загальної суми у договорі визначено в тому числі суму, яка відповідає річним плановим показникам поточного бюджетного періоду;
• обов’язковим додатком до довгострокового договору є календарний план (графік).

Таким чином, замовники-бюджетники можуть здійснювати закупівлі протягом кількох років, тобто укладати довгострокові договори, але при наявності відповідних бюджетних асигнувань з урахуванням календарного плану до таких довгострокових договорів про закупівлю.

Замовники-підприємства

У разі укладення договору про закупівлю замовниками, які не є бюджетниками, відповідно до умов якого передбачається оплата не за рахунок бюджетних коштів, норми Бюджетного кодексу України, зокрема щодо обмеження у часі строку дії такого договору (строку виконання замовником зобов’язань за таким договором), не розповсюджуються. Разом з цим укладання такого довгострокового договору здійснюється відповідно до умов тендерної пропозиції  переможця процедури закупівлі з урахуванням фінансового плану підприємства.

Попри зазначене, замовникам-підприємствам варто все ж взяти до уваги, що закупівля здійснюється відповідного до річного плану. До того ж, замовники зобов'язані дотримуватися принципів здійснення закупівель, закріплених у статті 5 Закону. До прикладу, складно обґрунтувати доцільність укладення довгострокового договору про закупівлю товару, посилаючись лише на фінансовий план. Адже контролюючі органи можуть це розцінити як дискримінацію по відношенню до суб'єктів господарювання, які кожного  наступному року могли б взяти участь у торгах.

Щодо договору підряду

Окрім цього, у разі коли йдеться про договір підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва, то згідно пунктами 83 та 84 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 невід’ємною частиною такого договору є план фінансування робіт, який з урахуванням календарних графіків виконання робіт і порядку проведення розрахунків за виконані роботи. План фінансування будівництва складається на весь період будівництва за роками, а на поточний рік – за місяцями з визначенням джерел та напрямів фінансування (видами витрат).  Обов’язковими додатками до договору підряду, який є довгостроковим, повинні бути календарний план та план фінансування із зазначенням термінів виконання робіт та обсягам фінансування за місяцями та в межах кожного бюджетного періоду, на які укладено договір.

Чи існують обмеження щодо укладання довгострокових договорів залежно від економічної характеристики видатків?

Предметом договорів, які замовники укладають для забезпечення своєї діяльності, є будь-які товари, роботи або послуги. Кожна закупівля має свою специфіку, складність та тривалість постачання (виконання). Із практичного досвіду закупівельної діяльності замовників можна зауважити, що найбільш тривалими за строками виконання є договори на закупівлю робіт, які відповідно до Інструкції щодо застосування економічної класифікації видатків бюджету, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 12.03.2012 № 333 (далі – Наказ № 333), належать до капітальних видатків. Частіше за все довгострокові договори замовники укладають на виконання робіт, адже переважно специфіка робіт з капітального ремонту, а особливо реконструкції або будівництва, передбачає, що для виконання таких робіт необхідний тривалий період часу, що може бути більшим одного року.

Стосовно послуг, зокрема з поточного ремонту, то вони належать до поточних видатків, які, відповідно до Наказу № 333, забезпечують поточне функціонування установ замовників.

Укладаючи договір на поточний ремонт, інколи замовники задаються питанням – чи може бути такий договір довгостроковим, тобто з терміном виконання та тривалістю дії більше одного року?

Порядок № 309 не містить жодних вимог щодо того на які предмети закупівлі можна укладати довгострокові договори, а на які – ні. Натомість послуги з поточного ремонту переважно належать до менш складних за виконанням і обсягом та менш тривалих порівняно з роботами, які належать до капітальних видатків. Тож замовник, узгоджуючи терміни дії договору із виконавцем, повинен розуміти який час для цього необхідний.

Аналогічне питання щодо можливості укладення довгострокового договору може виникнути й у випадку придбання товару.

В окремих випадках коли замовнику необхідно придбати товар, який відсутній на ринку в Україні і його потрібно доставляти з-за кордону або ж виготовляти протягом досить тривалого часу, наприклад, більше 1 року, або ж процедура придбання ускладнюється іншими обставинами, які унеможливлюють постачання товару в межах одного бюджетного періоду, то замовник також може розглянути варіант з укладанням довгострокового договору.

Обмежень щодо предметів закупівлі, на які можна укладати довгострокові договори, законодавство немає. Проте замовники самостійно визначають на який термін укладати договір, враховуючи складність та тривалість виконання предмету закупівлі.

Корисно ознайомитися з матеріалами:

Чи можна здійснювати закупівлі на декілька років Довгострокові зобов’язання: в яких випадках можливе