Під час здійснення публічних закупівель замовники досить часто стикаються з необхідністю придбання товарів, постачання яких передбачає виконання додаткових робіт або надання супутніх послуг. Зокрема, йдеться про монтаж, установлення таких товарів.
Водночас правильне визначення предмета закупівлі має важливе значення, оскільки від нього залежить вибір відповідного коду за Єдиним закупівельним словником, визначення очікуваної вартості та способу проведення закупівлі.
При цьому не кожну послугу або роботу, яка супроводжує постачання товару, можна включити до його вартості. Визначальними є характер таких послуг/робіт, їхній зв’язок із постачанням товару та відповідність установленим законодавством вимогам.
У зв’язку з цим виникає питання: як правильно визначити предмет закупівлі, якщо замовнику необхідно придбати товар разом із його монтажем або встановленням?
Чи дозволяє законодавство придбати товар з його монтажем?
Згідно пункту 22 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
Відповідно до пункту 34 частини 1 статті 1 Закону товари - продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Згідно викладеного, закупівельне законодавство дозволяє придбання товарів разом із послугами, пов’язаними з їх постачанням, лише за одночасного дотримання таких умов:
- це послуги, які стосуються саме постачання товару, визначеного закупівлею;
- вартість послуг не перевищує вартості самих товарів.
При цьому, варто зазначити, що сам факт того, що супутня послуга не перевищує вартості товару не означає, що замовник може таку послугу включити у вартість товару, оскільки зазначені вище умови мають працювати одночасно.
Проте, наведені норми Закону не надають пояснення, що належить до послуг із постачання товару. Тому потрібно звернутися до інших нормативно-правових актів.
До прикладу, пункт 14.1.191. Податкового кодексу України визначає, що постачання товарів - будь-яка передача права на розпоряджання товарами як власник, у тому числі продаж, обмін чи дарування такого товару, а також постачання товарів за рішенням суду.
Постачанням товарів також вважаються:
а) фактична передача матеріальних активів іншій особі на підставі договору про фінансовий лізинг (повернення матеріальних активів згідно з договором про фінансовий лізинг) чи іншої домовленості, відповідно до якої оплата відстрочена, але право власності на матеріальні активи передається не пізніше дати здійснення останнього платежу;
б) передача права власності на матеріальні активи за рішенням органу державної влади або органу місцевого самоврядування чи відповідно до законодавства;
в) будь-яка із зазначених дій платника податку щодо матеріальних активів, якщо платник податку мав право на віднесення сум податку до податкового кредиту у разі придбання зазначеного майна чи його частини (безоплатна передача майна іншій особі; передача майна у межах балансу платника податку, що використовується у господарській діяльності платника податку для його подальшого використання з метою, не пов'язаною із господарською діяльністю такого платника податку; передача у межах балансу платника податку майна, що планувалося для використання в оподатковуваних операціях, для його використання в операціях, що звільняються від оподаткування або не підлягають оподаткуванню);
г) передача (внесення) товарів (у тому числі необоротних активів) як вклад у спільну діяльність без утворення юридичної особи, а також їх повернення;
д) ліквідація платником податку за власним бажанням необоротних активів, які перебувають у такого платника;
е) передача товарів згідно з договором, за яким сплачується комісія (винагорода) за продаж чи купівлю.
Таким чином, «постачанням товару» варто вважати послуги із поставки/доставлення товару, а не, до прикладу, монтажу/встановлення, оскільки монтаж/встановлення варто визначати як окремий предмет закупівлі – послугу чи роботу.
Як визначити предмет закупівлі, якщо потрібно придбати товар з його монтажем?
Для правильного визначення предмета закупівлі замовнику необхідно насамперед установити характер монтажу або встановлення, яке передбачається здійснити.
Так, якщо йдеться про супутні послуги, безпосередньо пов’язані з постачанням товару, їх можна включити до складу закупівлі товару за умови, що їхня вартість не перевищує вартості самого товару.
Однак, якщо йдеться про послуги з монтажу, які передбачають виконання самостійного комплексу послуг/робіт, приміром, будівельних, електромонтажних або інших робіт, необхідно оцінити, чи становлять вони окремий предмет закупівлі.
У таких випадках замовник може визначити предмет закупівлі як послуги або роботи залежно від фактичного змісту закупівлі та відповідних законодавчих визначень.
Зокрема, якщо для товару, який необхідно придбати, потрібно послугу із монтажу/встановлення такого товару, замовнику необхідно таку послугу придбати окремою закупівлею, оскільки норми закупівельного законодавства не передбачають придбання товарів, які є складовою предмета закупівлі послуг.
Або ж замовники в розглядуваному випадку можуть здійснити закупівлю певного виду робіт, які передбачатимуть в тому числі встановлення/монтаж необхідного товару.
Приміром, варто врахувати, що Настанова з визначення вартості будівництва, яка затверджена Наказом № 281 від 01.11.2021 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві» одним із видів будівельних робіт визначає монтажні роботи.
Зокрема, пункт 3.3 Настанови передбачає, що до будівельних робіт відносяться будівельні роботи, монтаж устаткування, ремонтно-будівельні, реставраційно-відновлювальні та пусконалагоджувальні роботи.
Отже, якщо встановлення товару передбачає виконання комплексу монтажних робіт, замовнику необхідно оцінити можливість визначення предмета закупівлі саме як робіт.
В свою чергу, Державна аудиторська служба України (далі-ДАСУ) звертає увагу на випадки, коли замовники визначають предмет закупівлі як товар, але фактично включають до його складу значний обсяг будівельних, монтажних або інших робіт.
Коментар: цей приклад демонструє, що під час визначення предмета закупівлі необхідно враховувати не лише найменування товару та його основне призначення, а й фактичний зміст усіх операцій, які повинен виконати постачальник.
Якщо постачання обладнання передбачає виконання значного обсягу земляних, будівельних, монтажних та інших робіт, замовнику необхідно оцінити, чи становлять вони самостійний предмет закупівлі. І визначати предмет закупівлі з огляду на характер таких супровідних послуг/робіт.
Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App
Коментар: наведений приклад також, як і попередній, свідчить про те, що під час закупівлі обладнання, яке потребує встановлення на певному об’єкті, необхідно розмежовувати його постачання та роботи, пов’язані з облаштуванням місця встановлення.
Зокрема, доставка водонапірної башти, її навантаження та розвантаження можуть бути пов’язаними з постачанням товару. Водночас демонтаж старої башти, облаштування нової та її підключення до водогінної мережі потребують окремої оцінки з погляду визначення предмета закупівлі.
Якщо такі операції за своїм змістом становлять будівельні або монтажні роботи, замовнику необхідно визначити предмет закупівлі з урахуванням положень пункту 27 частини першої статті 1 Закону та пункту 4 розділу I Порядку № 708.
Підсумки
- Під час закупівлі товару з його монтажем замовнику необхідно насамперед визначити характер відповідних монтажних або супутніх операцій.
- Закон допускає включення до предмета закупівлі товарів послуг, пов’язаних із їх постачанням, за умови, що вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
- Якщо монтаж передбачає виконання самостійного комплексу будівельних, електромонтажних або інших робіт, замовнику необхідно оцінити можливість визначення предмета закупівлі як робіт або послуг відповідно до їхнього фактичного змісту.
- Для уникнення порушень замовнику необхідно враховувати положення Закону, Порядку № 708, а також фактичний зміст операцій, які передбачаються під час постачання та встановлення товару.