Важливі правила, які має врахувати замовник при внесенні змін до ціни 1 кВт.год. електричної енергії у зв’язку зі зміною тарифу (ціни) на послугу з передачі / розподілу

для користувачів системи (крім підприємств «зеленої» електрометалургії) – 742,91 грн/МВт·год (без урахування податку на додану вартість), у тому числі тарифна складова на виконання спеціальних обов’язків із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії – 360,34 грн/МВт·год (без урахування податку на додану вартість).

Таким чином, з 01.04.2026 по 31.12.2026 тариф на послугу з передачі становить 0,74291 грн./кВт. (без урахуванням ПДВ).

Тарифи на послуги з розподілу електричної енергії, які діятимуть з 01.04.2026 рік для операторів системи розподілу (надалі – ОСР) затвердженні окремими постановами НКРЕКП для кожного ОСР, які можна віднайти на офіційному сайті НКРЕКП у розділі - Тарифи на послуги з розподілу електричної енергії.

Відповідно наразі замовники отримують від постачальників електричної енергії звернення щодо внесення змін до ціни 1 кВт.год. електричної енергії у зв’язку із зміною тарифу на послугу з передачі та / або розподілу у разі обрання замовником форми розрахунку за послугу з розподілу електричної енергії через електропостачальника.

При цьому, замовникам варто звернути увагу на окремі правила, які слід дотриматися як електропостачальнику так і замовнику, щоб уникнути на майбутнє судових справ або навіть і кримінальних проваджень, а які це правила розглянемо далі ґрунтуючись на існуючій судовій практиці.

ПРАВИЛО № 1. Врахувати тариф на послугу передачі / розподілу електричної енергії в ціні 1 кВт.год. у разі якщо договір про постачання електричної енергії укладений у березні 2026 року на період постачання з 01.04.2026. Протягом останніх місяців ціна електричної енергії значно зросла, і чимала кількість постачальників ініціювало розірвання договору про закупівлю, що призводило до оголошення замовниками нових закупівель. Разом з тим, оголошуючи закупівлю та укладаючи договір про постачання електричної енергії сторонам такого договору відома ціна (тариф) на послугу з передачі / розподілу електричної енергії, які діятимуть з 01.04.2026, а відтак сторони мали б врахувати таку особливість на момент укладання договору.

Дане правило підкріплюється позицією, яка викладена у постановах Верховного суду у справі № 910/6493/23 від 30.07.2024 та у cправі № 904/4302/23 від 26.09.2024, де суди виснували про те, що:

• Суди попередніх інстанцій виснували про те, що запропоновані позивачем зміни до договору у частині збільшення його ціни необґрунтовані і не відповідають вимогам чинного законодавства. Адже НКРЕКП ще 09.12.2020, тобто до укладення договору № 1715, прийняла постанови № 2353, 2370, 2369 про збільшення тарифів, які стали підставою для внесення змін до нього шляхом укладення оспорюваної додаткової угоди, до того ж ці постанови оприлюднювалися на офіційному сайті також до моменту укладення цього договору - 10.12.2020. Оскаржувану додаткову угоду № 1 сторони договору підписали 20.01.2021. Суди зазначили, що відповідач, підписуючи договір та погоджуючи його істотні умови, повинен був оцінити можливість виконання зобов`язання щодо поставки електричної енергії станом на 16.12.2020, а тому підписання 20.01.2021 додаткової угоди № 1 з посиланням на збільшення тарифу, який був відомий і діяв на час укладення договору, не може свідчити про дотримання сторонами приписів пункту 7 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі". Колегія суддів погоджується з цими висновками місцевого й апеляційного господарських судів про те, що оскільки зміна тарифів відбулася і була відома Товариству до підписання договору, то це не може вважатися підставою для внесення змін до договору, позаяк зміни тарифів з моменту укладення договору № 1715 до моменту укладення оскаржуваної додаткової угоди від 20.01.2021 № 1 не відбулося.
• Посилання скаржника на можливі наслідки відмови переможців закупівель від укладення договорів не спростовують висновків Верховного Суду щодо відсутності правових підстав для внесення змін до договору в порядку пункту 7 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" за відсутності факту зміни регулятором тарифу після укладення договору, тобто, іншими словами, - відсутності відповідної підстави з якою зазначена норма Закону пов`язує можливість зміни договору про закупівлю в частині такої істотної умови договору як ціна.

Згідно наведених постанов Верховний суд виснував про те, що зміна регульованого тарифу має відбуватися після укладання договору, в тому числі і прийняття відповідної постанови НКРЕКП якою затверджуються / змінюються нові тарифи. Тому, найбезпечнішим варіантом, як для замовника, так і для переможця / переможця відбору буде врахування нового тарифу на послуги з передачі / розподілу електричної енергії, але без зміни ціни за одиницю електричної енергії та цінової пропозиції переможця / переможця відбору.

Таким чином, враховуючи вищенаведену судову практику рекомендуємо замовнику на дату підписання договору врахувати «нові» тарифи, які діють з 01.04.2026, а у разі укладання договору про постачання електричної енергії із тарифом, який діє до 31.03.2026 – звернутися до електропостачальника щодо укладання додаткової угоди про зміну однієї із складових електричної енергії без зміни ціни 1 кВт.год. електричної енергії. Такі зміни до договору варто обґрунтувати посилаючись на існуючу судову практику та оформити офіційно шляхом направлення письмового повідомлення (приклад листа у матеріалі) згідно порядку визначеному умовами договору.

У разі відмови електропостачальника вносити відповідні зміни, замовнику у такому разі безпечніше розірвати договір та оголосити нову закупівлю.

ПРАВИЛО № 2. В умовах договору має бути визначені складові ціни електричної енергії, в тому числі і вартість тарифу на передачу / розподілу на дату укладання договору та договір має передбачати порядок зміни ціни 1 кВт.год. електричної енергії у зв’язку із зміною тарифу на послугу передачі / розподілу. В останні роки суди під час розгляду справ щодо правомірності внесення змін до ціни електричної енергії, навіть із підстав зміни регульованої складової ціни – тарифу на послугу з передачі / розподілу досить прискіпливо аналізують законодавчі норми в частині правомірності зміни ціни по підпункту 7 пункту 19 Особливостей.

Варто нагадати норми підпункту 7 пункту 19 Особливостей: Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Тому, беручи до увагу трактування самої норми суди звертають неабияку увагу на те чи в умовах договору про постачання електричної енергії визначена в 1 кВт.год. електричної енергії така складова як «тариф на послугу з передачі / розподілу електричної енергії» та чи в умовах договору визначений порядок зміни ціни.

Ось, у постанові Північно-західний апеляційний господарський суд у справі № 906/32/25 від 11.02.2026 року вказує на те, що: «При цьому комерційною пропозицією, що є додатком №1 до Договору, чітко визначено три самостійні складові ціни Договору: ціну електричної енергії, тариф на послуги з передачі електричної енергії та податок на додану вартість. Таким чином, тариф на послуги з передачі є окремою регульованою складовою ціни Договору, зміна якої зумовлена виключно нормативними актами НКРЕКП і не пов`язана зі зміною ціни електричної енергії як товару.

Відповідно до пункту 7 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" допускається зміна регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, за умови встановлення в договорі порядку зміни ціни. Отже, внесення змін до Договору в частині тарифу на послуги з передачі електричної енергії відповідало вимогам чинного законодавства та умовам самого Договору.»

У рішенні Київського окружного адміністративного суду у справі № 320/25618/23 від 19.07.2024 суд звертає увагу на те, що: «згідно з п. п. 7 п. 19 Особливостей № 1178 передбачено можливість несення змін в істотні умови договору у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Суд зазначає про те, що порядок внесення змін умов договору та окремий порядок зміни ціни не є тотожнім.

Відсутність окремого порядку зміни ціни в розумінні п. п. 7 п. 19 Особливостей № 1178 означає, що сторони домовилися не вносити зміни в договір на підставі випадків означених в цьому підпункті, на що вказує додаткова умова: «..., у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни».

Отже, враховуючи наведену судову практику замовнику в умовах договору про постачання електричної енергії потрібно чітко передбачити наступні умови:

• які містять складові ціни 1 кВт.год. електричної енергії, у тому числі ціну (тариф) на послугу з передачі / розподілу електричної енергії;
• аналогічні положенням підпункту 7 пункту 19 Особливостей, якими передбачений порядок зміни ціни у разі зміни тарифу на послугу з передачі / розподілу електричної енергії.

ПРАВИЛО №3. Дотримання електропостачальником порядку повідомлення про зміну ціни та не застосування норм частини 3 статті 631 Цивільного кодексу України. Правовідносини, які пов’язанні із постачанням електричної енергії регулюються спеціальними нормами в галузі електроенергетики, які суди надають перевагу, як спеціальній нормі закону над загальною нормою.

Так, електропостачальники зобов`язані повідомляти споживачів в порядку, встановленому Законом, про будь-яке збільшення ціни і про їхнє право припинити дію договору, якщо вони не приймають нові умови; за пунктом 11 частини 1 статті 58 Закону України «Про ринок електричної енергії» споживач має право отримувати від відповідного електропостачальника повідомлення про його наміри внести зміни до будь-яких умов договору постачання електричної енергії споживачу не пізніше ніж за 20 днів до внесення та у разі незгоди із запропонованими змінами розірвати договір з електропосгачальником у визначеному договором порядку; за підпунктом 3.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 312, визначено, що у разі зміни умов договору про постачання електричної енергії споживачу, у тому числі комерційної пропозиції, електропостачальник не пізніше ніж за 20 днів до їх застосування повідомляє про це споживача з урахуванням інформації про право споживача розірвати договір.

Недотримання порядку повідомлення замовника може свідчити про те, що змінена ціна в тому числі у разі зміни тарифу на послугу з передачі / розподілу електричної енергії може відбуватися не з дати введення в дію відповідної постанови НКРЕКП, а по спливу 20 днів від дати повідомлення про таку зміну.

Такий висновок ґрунтується на висновках суду викладених у постанові Північно-західний апеляційний господарський суд у справі № 924/934/25 від 11.03.2026, де суд вказав про те, що: «При цьому, необхідною умовою для застосування частини 3 статті 631 Цивільного кодексу України є наявність неврегульованих договором відносин між сторонами, які мали місце до укладання договору, а не під час дії іншого договору або іншої редакції цього ж договору, а тому вказані приписи не надають право сторонам застосовувати зворотну дію в часі пунктів додаткової угоди або окремого договору, які змінюють вже врегульовані договірні відносини. При цьому, стаття 631 Цивільного кодексу України не надає права сторонам застосовувати зворотну дію в часі пунктів додаткової угоди або договору, які змінюють врегульовані та вже виконані договірні відносини…

В той же час, у даному випадку, підняття ціни відбувалося раніше ніж за 20 днів з дати отримання повідомлення від Постачальника. Таким чином, додаткова угода №1 від 17 січня 2023 року суперечить наведеним вище нормам Цивільного кодексу України та чинному законодавству, а тому також є недійсною.

Що ж замовники можуть сказати, що це є лише рішення апеляційної інстанції господарського суду, який немає обов’язковості у застосуванні, як «правова позиція» Верховного суду чи «висновки» Великої палати Верховного суду, а тому це право замовника чи врахувати чи не врахувати окрему позиції одного із апеляційних судів. При цьому, замовник має врахувати, що на сьогоднішній день така практика може набрати досить великі оберти, так як позивачами по таких справах є органи прокуратури, а тому це не будуть справи поодинокими. А, позицію Верховного суд можна буде очікувати досить тривалий час, оскільки розгляд таких справ залежить від вартості позову та аргументів (доводів) сторін.

Тому, враховуючи наявну судову практику апеляційного суду рекомендуємо дотримуватися порядку повідомлення про зміну ціни електричної енергії у зв’язку із зміною тарифу на послугу з передачі / розподілу електричної енергії та не застосовувати частину 3 статті 631 Цивільного кодексу України.

Підсумки

Замовнику при зміні ціни за 1 кВт.год. електричної енергії у зв’язку зі зміною тарифу на послугу з передачі / розподілу електричної енергії варто дотриматися 3 (трьох) правил:

• врахувати тарифи на послугу передачі / розподілу електричної енергії в ціні 1 кВт.год. у разі якщо договір про постачання електричної енергії укладений у березні 2026 року на період постачання з 01.04.2026;
• в умовах договору має бути визначені складові ціни електричної енергії, в тому числі і вартість тарифу на передачу / розподілу на дату укладання договору та договір має передбачати порядок зміни ціни 1 кВт.год. електричної енергії у зв’язку із зміною тарифу на послугу передачі / розподілу;
• прослідкувати за дотриманням електропостачальником порядку повідомлення про зміну ціни та не застосування норм частини 3 статті 631 Цивільного кодексу України.