Що вважати документальним підтвердженням коливання ціни товару на ринку
5
287
Коливання ціни товару на ринку протягом року є цілком закономірним процесом в умовах сучасної економіки. Однак, в договорі про закупівлю ціна є істотною умовою та може змінюватися лише за наявності обґрунтованих підстав, що визначені пунктом 19 Особливостей. Якщо ж сторони хочуть збільшити ціну за одиницю товару через її зростання на ринку, то окрему увагу слід приділити документальному підтвердженню.
В разі коливання ціни товару на ринку сторони можуть внести зміни до договору про закупівлю за наявності умови, що визначені підпунктом 2 пункту 19 Особливостей:
зміна ціни відбувається лише в сторону збільшення;
збільшення ціни не може бути більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку;
коливання має відбутися з дня укладення договору про закупівлю (якщо підняття ціни вперше саме по підпункту 2 пункту 19 Особливостей) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю (фактично з дня укладення ДУ) в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару саме по підпункту 2 пункту 19 Особливостей вдруге і далі);
має бути документальне підтвердження коливання ціни товару ринку;
сторони не можуть збільшити ціну за одиницю товару у перші 90 днів з дня укладення договору та не можуть збільшити ціну за одиницю товару раніше, ніж через 90 днів з дня внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару. Але обмеження по строках не стосується бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;
збільшення ціни не повинно призвести до збільшення суми договору про закупівлю;
змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків;
обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін, але змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків).
Які документи повинен оприлюднити замовник в разі внесення змін до договору про закупівлю на підставі підпункту 2 пункту 19 Особливостей
Пункт 20 Особливостей передбачає, що замовник відповідно до вимог Закону з урахуванням цих особливостей обов’язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю, зокрема в разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених пунктом 19 цих особливостей. До такого повідомлення додаються зміни до договору про закупівлю.
У разі оприлюднення повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та / або про ціни на матеріальні ресурси у разі збільшення ціни за одиницю товару відповідно до підпункту 2 пункту 19 цих особливостей до такого повідомлення додається обґрунтування наявності підстав для внесення змін до договору про закупівлю, яке повинно бути документально підтверджено замовником.
Згідно з пунктом 15 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082 договір про закупівлю, додатки до договору про закупівлю розміщуються замовником в електронній системі закупівель у форматі PDF.
Таким чином у разі збільшення ціни за одиницю товару відповідно до підпункту 2 пункту 19 Особливостей замовник повинен оприлюднити в ЕСЗ:
повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю;
зміни до договору про закупівлю (додаткову угоду) у форматі PDF;
обґрунтування наявності підстав, яке повинно бути документально підтверджено Замовником.
Єдиною нормою, якою здійснюється правове регулювання формування обґрунтування наявності підстав для внесення змін до договору про закупівлю, є вже згадуваний абзац, яким доповнено пункт 20 Особливостей: «… додається обґрунтування наявності підстав для внесення змін до договору про закупівлю, яке повинно бути документально підтверджено замовником».
З аналізу зазначеної норми вбачається, що виключною вимогою до формування обґрунтування наявності підстав для внесення змін до договору про закупівлю є документальне підтвердження внесення змін до договору замовником.
Однак будь-яких інших вимог до обгрунтування, зокрема до змісту чи форми такого обгрунтування зазначена норма, а також будь-яка інша норма Особливостей чи іншого нормативно-правового акту, не містить. Приклад оформлення такого обгрунтування можна знайти у статті.
Які документи варто вважати документальним підтвердженням коливання ціни товару на ринку
Особливості та жоден інший нормативно-правовий акт не дають відповіді на питання, які документи варто вважати документальним підтвердженням коливання ціни товару на ринку.
При цьому, в даному випадку варто визначити, що документи будь-якого органу, установи, організації, серед повноважень яких є збирання статистичної звітності, моніторинг цін, зокрема, щодо коливання цін на товари, можна вважати належним документальним підтвердженням коливання ціни товару.
До прикладу, відповідно до статті 3 Закону України “Про торгово-промислові палати України” завданнями торгово-промислових палат серед іншого є:
надання довідково-інформаційних послуг, основних відомостей, що не є комерційною таємницею, про діяльність українських підприємців і підприємців зарубіжних країн згідно з національним законодавством, сприяння поширенню, зокрема через медіа, знань про економіку і науково-технічні досягнення, законодавство, звичаї та правила торгівлі в Україні і зарубіжних країнах, можливості зовнішньоекономічного співробітництва українських підприємців.
Згідно зі статтею 11 Закону України “Про торгово-промислові палати України2 Торгово-промислові палати мають право:
видавати інформаційні, довідкові, рекламні та методичні матеріали з питань своєї діяльності.
Тому довідки Торгово-промислової палати (далі - ТПП) у випадку належного відображення інформації про коливання ціни товару на ринку можна вважати належним документальним підтвердженням коливання ціни товару. Саме довідки ТПП найчастіше надають постачальника.
Окрім ТПП документи, для підтвердження коливання ціни товару, можуть видавати наступні органи:
Державна служба статистики;
Державне підприємство «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків»;
Товарна біржа тощо.
Крім зазначеного, важливо також звертатися до умов укладеного договору про закупівлю. До прикладу, якщо замовник передбачив надання документального підтвердження лише від ТПП, тоді документ саме цієї установи варто приймати в якості такого підтвердження.
Ще одним важливим моментом є наявність у наданій постачальником довідці підтвердження періоду коливання згідно вимог Особливостей - коливання має відбутися з дня укладення договору про закупівлю (якщо підняття ціни вперше саме по підпункту 2 пункту 19 Особливостей) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару саме по підпункту 2 пункту 19 Особливостей вдруге і далі).
З аналізу умов застосування підпункту 2 пункту 19 Особливостей документальне підтвердження коливання ціни на ринку має містить:
інформацію про стан цін щонайменше на дві дати, що визначають початок (дату укладення договору про закупівлю у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше або дату останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі) та кінець часового інтервалу, у якому здійснювалося дослідження цін;
результат порівняння цін у відсотковому вираженні.
Чи можна збільшити ціну за одиницю товару на менший відсоток, ніж у довідці - документальному підтвердженні
Норма підпункту 2 пункту 19 Особливостей передбачає, що внести зміни до договору про закупівлю сторони можуть пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку. При цьому норма містить застереження, щодо максимального відсотку кожного збільшення - 10 %, а також зміни не можуть призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. В даному випадку Особливості прямо не забороняють збільшити ціну за одиницю товару на менший відсоток, ніж у довідці, що підтверджує коливання.
Тому, враховуючи зазначене, а також необхідність дотримання замовником принципів здійснення публічних закупівель, вже усталену позицію Верховного суду, що факт коливання ціни товару на ринку не може бути безумовною підставою для внесення змін до договору про закупівлю в частині збільшення ціни, а постачальник повинен обґрунтувати та довести неможливість виконання договору по домовленій ціні, видається можливим збільшити ціну за одиницю товару і на менший відсоток, ніж у довідці, виданій уповноваженим органом.
Що ж відбувається на практиці? Як правило замовник у договорі про закупівлю вказує, який документ може підтверджувати коливання ціни на ринку, але не всі замовники звертають увагу на зміст такого документу на предмет наявності інформації, яка визначена підпунктом 2 пунктом 19 Особливостей.
Проаналізуємо закупівлю в ході проведення якої ДАСУ досліджувала серед іншого правомірність збільшення ціни за одиницю товару та не встановила порушень застосування підпункту 2 пункту 19 Особливостей.
Приклад. Закупівля UA-2025-12-31-003628-a за предметом за кодом ДК 021:2015: 09130000-9 — Нафта і дистиляти
Договір про закупівлю укладено 19.01.2026. Ціна за одиницю бензину А-95 згідно договору становила 57 грн з ПДВ та ціна за одиницю ДП - 57,00 грн з ПДВ.
03.03.2026 сторони укладають додаткову угоду №1 на підставі підпункту 2 пункту 19 Особливостей, згідно з умовами якої ціна за одиницю бензину А-95 - 62,69 грн з ПДВ та ціна одиницю ДП - 62,69 грн з ПДВ. Отже, сторони збільшили ціну за кожну номенклатурну позиції на 9,99 %.
Документальним підтвердженням зростання ціни товару на ринку стала довідка ТПП, яка містить інформацію про ціну кожної номенклатурної позиції товару станом на дату укладення договору, ціну кожної номенклатурної позиції товару станом на дату кінцевого інтервалу в якому здійснювався аналіз цін та відсоток коливання кожної номенклатурної позиції товару.
Далі 09.03.2026 сторони повторно збільшують ціни за одиницю товару на залишок. Так, відповідно до додаткової угоди №2 та ціна за одиницю бензину А-95 становить 66,49 грн з ПДВ (зростання на 6,06 %), та ціна одиницю ДП - 68,95 грн з ПДВ (зростання 9,98 %).
Документальним підтвердженням зростання ціни товару на ринку стала довідка ТПП, яка містить інформацію про ціну кожної номенклатурної позиції товару станом на дату останньої змін ціни за одиницю по підпункту 2 пункту 19 Особливостей (укладення додаткової угоди №1), ціну кожної номенклатурної позиції товару станом на дату кінцевого інтервалу в якому здійснювався аналіз та відсоток коливання ціни кожної номенклатурної позиції товару.
Варто зауважити, що Особливості не містять заборони збільшувати ціни за одиницю товару декілька разів у короткий проміжок лише для деяких предметів закупівлі (..зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії).
Рекомендації замовнику щодо аналізу змісту документального підтвердження коливання ціни товару на ринку:
Рекомендація №1. Збільшення ціни за одиницю товару має відбуватися лише на ті позиції товару щодо яких відбувається коливання ціни такого товару на ринку. Тобто, зміни можуть відбуватися лише по тих позиціях, які вказані в документі, який підтверджує коливання ціни такого товару на ринку.
Рекомендація № 2.Збільшення ціни за одиницю товару може відбуватися, якщо коливання ціни товару на ринку відбулося в конкретний період. Тобто, документ має містити чіткі дати: дату укладення договору про закупівлю у разі збільшення ціни за одиницю товару за підпунктом 2 пункту 19 Особливостей вперше або дату останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі, та кінець часового інтервалу, у якому здійснювалося дослідження цін.
Рекомендація № 3. Документ повинен містити ціну за одиницю товару щодо якого відбувається коливання ціни на ринку у гривнях та у відсотках. Крім чітких дат у довідці має бути відображено відсоток коливання ціни товару на ринку в цей період. Якщо збільшується ціна на кілька номенклатурних позицій товару, то і відсоток коливання повинен бути відображений щодо кожної такої позиції.
Рекомендація 4. Документ повинен бути виданий органом, який має відповідні повноваження. Документи будь-якого органу, установи, організації, серед повноважень яких є збирання статистичної звітності, моніторинг цін, зокрема, щодо коливання цін на товари, можна вважати належним документальним підтвердженням коливання ціни товару. До таких установ можна віднести ТПП, Торгову біржу, Держстат, Держзовнішінформ.
Рекомендація 5. Збільшення ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю відбувається лише за згодою сторін. Законодавець не зобов'язує замовника збільшувати ціну за одиницю товару навіть при наявному факті зміни такої ціни, а лише визначає передумови можливої зміни ціни за одиницю товару. Якщо постачальник надає довідку із підтвердження коливання ціни товару на ринку в сторону збільшення важливо проаналізувати ситуацію на ринку щодо (не)можливості придбати товар за нижчими цінами, ніж пропонує постачальник, проводяючи нову закупівлю. Якщо замовник не погоджується на запропоновану ініціативу постачальника зміна умов договору за взаємною згодою сторін не відбувається. Відтак, сторони мають надалі виконувати свої зобов'язання. Або ж сторони домовляються про розірвання такого договору. Зацікавлена сторона (як замовник, так і постачальник) має право ініціювати процедуру дострокового розірвання або зміни умов договору в судовому порядку.
