При проведенні відкритих торгів, задля обрання надійного контрагента, замовники в тендерній документації вимагають від учасників подання значної кількості документів, зокрема, вимагають від учасників подання документів для підтвердження технічних та якісних характеристик предмета закупівлі.
При цьому, на підтвердження технічних та якісних характеристик предмета закупівлі замовники, серед значної кількості документів – паспортів, декларацій, інструкцій, як правило, вимагають надання сертифікатів якості та сертифікатів відповідності.
Однак, що таке сертифікат якості та сертифікат відповідності, які подібності/відмінності між цими документами і відповідно, яку інформацію можуть підтвердити зазначені сертифікати розглянемо далі.
Вимоги законодавства з публічних закупівель щодо підтвердження інформації про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі
Відповідно до абзацу 1 пункту 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Згідно пункту 3 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) у тендерній документації зазначаються такі відомості:
- інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону.
Частина 1 статті 22 Закону передбачає, що технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг).
Згідно частини 1 статті 23 Закону технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг).
Відповідно до частини 5 статті 23 Закону замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.
Маркування, протоколи випробувань та сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.
Отож, зазначені норми закупівельного законодавства визначають вимоги до тендерної документації в частині технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, та визначають перелік документів, які можуть підтверджувати технічні та якісні характеристики предмета закупівлі – сертифікат, декларація та протокол випробувань, які можуть бути видані як органами з оцінки відповідності, так і отримані в інший спосіб.
Однак дані норми закупівельного законодавства не надають визначень сертифікатів якості/відповідності та не визначають вимог до змісту сертифікатів.
Проте, вбачається, що дані документи повинні підтверджувати саме технічні та якісні характеристики предмета закупівлі.
Чи містить законодавство визначення понять «сертифікат якості» та «сертифікат відповідності» та вимоги до їх змісту?
Визначаючи перелік документів, які можуть підтвердити технічні та якісні характеристики предмета закупівлі варто звернутися до Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності» (далі-Закон № 124).
Так, даний Закон визначає правові та організаційні засади розроблення, прийняття та застосування технічних регламентів і передбачених ними процедур оцінки відповідності, а також здійснення добровільної оцінки відповідності.
При цьому, Закон №124 визначає, які документи варто вважати документами про відповідність - декларація (в тому числі декларація про відповідність), звіт, висновок, свідоцтво, сертифікат (у тому числі сертифікат відповідності) або будь-який інший документ, що підтверджує виконання заданих вимог, які стосуються об’єкта оцінки відповідності.
Таким чином, Закон № 124 визначає перелік документів, які можуть підтверджувати відповідність технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, однак не надає визначення понять «сертифікат якості» та «сертифікат відповідності» та не визначає вимог до змісту зазначених документів.
В свою чергу, такої інформації не містить жоден інший нормативно-правовий акт, окрім певних вимог до змісту документів, які видаються за результатами здійснення сертифікації, зокрема сертифікатів відповідності, які можуть підтвердити відповідність товару певному ДСТУ.
Приміром, такі вимоги визначені в ДСТУ EN ISO/IEC 17065:2019 Оцінка відповідності. Вимоги до органів з сертифікації продукції, процесів та послуг (EN ISO/IEC 17065:2012, IDT; ISO/IEC 17065:2012, IDT) в розділі «Документи за результатами сертифікації».
Позиція Верховного суду щодо трактування понять сертифікатів якості/сертифікат відповідності
Разом з тим, досліджуючи дане питання доцільно звернутися до судової практики, приміром, до позиції Верховного суду України, в якій суд надав своє трактування понять «сертифікат якості» та «сертифікат відповідності», та виділив ознаки зазначених документів.
На переконання Верховного суду сертифікати якості та відповідності є документами, які підтверджують певні характеристики товару, зокрема якість товару та відповідність вимогам певного нормативного документа. При цьому, головною відмінністю між даними документами є суб’єкт, який видав документ – сертифікат якості видає виробник товару, натомість сертифікат відповідності - спеціальний орган оцінки відповідності, який є сторонньою незалежною організацією по відношенню до виробника.
До прикладу, сертифікатом відповідності, які досить часто вимагають замовники в тендерній документації є сертифікати ISO/сертифікати відповідності певному ДСТУ.
Тому замовникам формуючи вимоги в тендерній документації щодо надання сертифікатів якості/відповідності необхідно враховувати зазначену позицію Верховного суду України.
Підсумки
1. Сертифікат якості та сертифікат відповідності варто визначити документами, які можуть підтверджувати певні характеристики товару, зокрема технічні та якісні характеристики товару та відповідність вимогам певного нормативного документа.
2. Визначальною відмінністю між сертифікатом якості та сертифікатом відповідності є суб’єкт, який видав документ – сертифікат якості видає виробник товару, натомість сертифікат відповідності - спеціальний орган оцінки відповідності, який є сторонньою незалежною організацією по відношенню до виробника.