Оскарження відкритих торгів є ефективним інструментом забезпечення прозорості, дотримання принципів добросовісної конкуренції та захисту прав учасників публічних закупівель.
Зокрема, оскаржити рішення, дії чи бездіяльність замовника дозволяють норми Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) та Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон).
При цьому, досить часто оскаржуються рішення, дії чи бездіяльність замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників. До прикладу, замовник визначив учасника переможцем закупівлі, однак інший учасник, вирішив подати скаргу про визначення такого учасника переможцем закупівлі.
В свою чергу, особливістю оскарження рішень, дій чи бездіяльності замовника є те, що оскарження призупиняє проведення закупівлі, і, зокрема, після кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Разом з тим, чи призупиняє подання скарги закупівлю загалом, і приміром, для учасників/переможців закупівлі?
Адже приписи Особливостей зобов’язують учасників після визначення їх переможцями закупівлі оприлюднити в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей.
Тому далі з’ясуємо чи призупиняється закупівля відкритих торгів для всіх її учасників – замовників/ учасників/переможців) та чи повинен переможець надавати документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей
Згідно пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до абзацу 1 пункту 56 Особливостей скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Пункт 59 Особливостей передбачає, що скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися протягом чотирьох днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але не пізніше ніж за три дні до встановленого на момент прийняття такого рішення, дії чи бездіяльності замовника кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників, подаються протягом п’яти днів з дати, коли суб’єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але до дня укладення договору про закупівлю.
Скарга, що стосується прийнятого замовником рішення щодо відміни відкритих торгів відповідно до пункту 50 цих особливостей, подається протягом 10 днів з дати оприлюднення замовником рішення про відміну відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом).
Згідно абзаців 1-5 пункту 67 Особливостей після оприлюднення в електронній системі закупівель скарги електронна система закупівель автоматично зупиняє початок електронного аукціону (якщо відкриті торги проводяться із застосуванням електронного аукціону)/не розкриває інформацію, зазначену в тендерній пропозиції (тендерних пропозиціях), у тому числі інформацію про ціну/приведену ціну тендерної пропозиції (тендерних пропозицій) (якщо відкриті торги проводяться без застосування електронного аукціону) та не оприлюднює рішення замовника про відміну відкритих торгів, договір про закупівлю і звіт про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель.
Замовнику забороняється вчиняти будь-які дії та приймати будь-які рішення щодо процедури закупівлі, у тому числі приймати рішення про відміну відкритих торгів, укладення договору про закупівлю, крім дій, спрямованих на усунення порушень, зазначених у скарзі.
У разі усунення замовником порушень, зазначених у скарзі, замовник протягом одного робочого дня з моменту усунення порушення повинен повідомити про це органу оскарження та розмістити підтвердження в електронній системі закупівель.
Укладення договору про закупівлю під час оскарження забороняється.
Розгляд скарги зупиняє перебіг строків, установлених частиною десятою статті 29 Закону і абзацом четвертим пункту 49 цих особливостей.
У відповідності до наведених норм вбачається, що оскарження рішень, дій чи бездіяльності замовника призупиняє перебіг строків, установлених частиною десятою статті 29 Закону (п’ять робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції, які визначені для розгляду тендерної пропозиції/пропозиції) і абзацом четвертим пункту 49 цих особливостей (15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю, які визначені для укладення договору).
Окрім цього, абзац 2 пункту 67 Особливостей деталізує, що замовнику забороняється вчиняти будь-які дії та приймати будь-які рішення щодо процедури закупівлі під час оскарження рішень, дій чи бездіяльності замовника, зокрема, рішення про визначення учасника переможцем закупівлі.
Однак, як помічаємо, наведені норми жодним чином не «призупиняють» закупівлі для переможця закупівлі.
Так, абзац п'ятнадцятий пункту 47 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту.
Тобто згідно наведених норм можна дійти до висновку, що незважаючи на оскарження закупівлі та її призупинення, в переможця закупівлі присутній обов’язок надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту.
І відповідно не оприлюднення переможцем закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту, протягом чотирьох днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, слугувати підставою для відхилення тендерної пропозиції переможця згідно абзацу 3 підпункту 3 пункту 44 Особливостей - переможець процедури закупівлі:
не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих особливостей.
Як рахувати строки після поновлення строку для укладення договору?
Як уже зазначалося, пункт 67 Особливостей розгляд скарги зупиняє перебіг строків, установлених частиною десятою статті 29 Закону і абзацом четвертим пункту 49 цих особливостей.
Абзац четвертий пункту 49 Особливостей визначає строк для укладення договору, який становить 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю.
Водночас після поновлення закупівлі, зокрема у випадку, коли у задоволенні скарги буде відмовлено замовнику потрібно укласти договір з учасником, якого було визначено переможцем закупівлі.
Однак замовнику в такому випадку важливо буде правильно обчислити строк для укладення договору (після поновлення строків), оскільки укладення договору з порушенням строку, який визначений в пункті 49 Особливостей, є підставою для визнання такого договору нікчемним у відповідності до підпункту 4 пункту 21 Особливостей.
З’ясовуючи дане питання необхідно звернутися до абзаців 4-6 пункту 49 Особливостей, який визначає, що
Укладення договору про закупівлю під час оскарження забороняється.
Розгляд скарги зупиняє перебіг строків, установлених частиною десятою статті 29 Закону і абзацом четвертим пункту 49 цих особливостей.
Перебіг зазначених строків продовжується з дня, наступного за днем прийняття рішення органом оскарження за результатами розгляду скарги, рішення про припинення розгляду скарги або рішення про залишення скарги без розгляду.
При цьому, дане питання доцільно розглянути на конкретному прикладі.
Приміром, замовником 9.06.2025 опубліковано повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, і тому 9.06.2025 почався строк для укладення договору про закупівлю в 15 календарних днів, адже норма визначає «з дати».
11.06.2025 подано скаргу на рішення замовника щодо визначення учасника переможцем закупівлі, і тому з 11.06.2025 було призупинено строк для укладення договору про закупівлю у відповідності до пункту 65 Особливостей.
Водночас строк для укладення договору до подання скарги становив 2 календарні дні (з 9.06.2025 по 10.06.2025).
В замовника в такому випадку залишилось 13 календарних днів для укладення договору про закупівлю.
Органом оскарження було прийнято рішення 23.06.2025. І тому, з огляду на вимоги абзацу 6 пункту 65 Особливостей з 24.06.2025 поновився строк для укладення договору про закупівлю, який завершився 4.07.2025 (включно).
Підсумки
Строк надання переможцем документів, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей, не призупиняється у зв’язку із подання скарги до органу оскарження.
Не оприлюднення переможцем закупівлі документів, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту, протягом чотирьох днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, слугувати підставою для відхилення тендерної пропозиції переможця згідно абзацу 3 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.
Замовником 15.05.2023 опубліковано повідомлення про намір укласти договір про закупівлю. Відповідно 15.05.2023 почався строк для укладення договору про закупівлю в 15 календарних днів, адже норма визначає «з дати». 18.05.2023 подано скаргу до органу оскарження. Тому з 18.05.2023 було призупинено строк для укладення договору про закупівлю. До подання скарги строк для укладення договору про закупівлю становив 3 календарні дні з 15.05.2023 по 17.05.2023. Відповідно в замовника залишилось 12 календарних днів для укладення договору про закупівлю. Органом оскарження було прийнято рішення 26.05.2023. І тому, з огляду на вимоги абзацу 6 пункту 65 Особливостей з 27.05.2023 поновився строк для укладення договору про закупівлю, який завершився 07.06.2023 (включно).
