Нові заборони та зобов’язання у публічних закупівлях

Сьогодні, 13.02.2024, в Урядовому кур’єрі від 13.02.2024 № 31 (7691) опубліковано постанову Кабміну від 09.02.2024 № 131, якою внесено чергові зміни до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені поставною Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості).

Коли набирають чинності зміни?

Пунктом 3 постанови Кабміну від 09.02.2024 № 131 визначено, що ця постанова набирає чинності з дня її опублікування, крім підпунктів 1, 2, 4 і 5 пункту 2 змін, затверджених цією постановою, які набирають чинності через 30 днів з дня опублікування цієї постанови. Тобто набрання чинності частини постанови відбулося сьогодні – 13.02.2024, а частина набере чинності 14.03.2024.

Аналіз та огляд змін нових заборон

Так, зазначеною постановою Кабміну внесено зміни до пункту 2 постанови Кабміну від 12.10.2022 № 1178, а саме:

Коментар: Наведеними змінами розширено перелік осіб у яких заборонено здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг, а саме:

• громадяни Російської Федерації (крім тих, що проживають на території України на законних підставах), крім випадків коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління Національному агентству з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;
• громадяни Республіки Білорусь (крім тих, що проживають на території України на законних підставах), крім випадків коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління Національному агентству з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;
• громадяни Ісламської Республіки Іран (крім тих, що проживають на території України на законних підставах), крім випадків коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління Національному агентству з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;
• юридичні особи, утворених та зареєстрованих відповідно до законодавства Російської Федерації, крім випадків коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління Національному агентству з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;
• юридичні особи, утворених та зареєстрованих відповідно до законодавства Республіки Білорусь, крім випадків коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління Національному агентству з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;
• юридичні особи, утворених та зареєстрованих відповідно до законодавства Ісламської Республіки, крім випадків коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління Національному агентству з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів;
• юридичні особи, утворені та зареєстровані відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків (далі - активи), якої є Російська Федерація/Республіка Білорусь/Ісламська Республіка Іран, громадянин Російської Федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки (крім тих, що проживають на території України на законних підставах), крім випадків коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління Національному агентству з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів.

Аналогічні зміни було внесено й до підстави для відхилення тендерної учасника процедури закупівлі, визначеної абзацом 8 підпункту 1 пункту 44 Особливостей:

Відповідно замовники під час проведення будь-якої закупівлі мають враховувати нові заборони, а також мають внести зміни до тендерної документації.

Чи потрібно вносити зміни до тендерної документації, якщо відкриті торги оголошено до 12.02.2024 (включно)?

Ні! Адже такі відкриті торги оголошення до набрання чинності постанови Кабміну від 09.02.2024 № 131. Нагадаємо, що статтею 58 Конституції України визначено, що Закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи.

Аналіз та огляд нових зобов’язань

Окрім нових заборон, змінами додано й нові обов’язки, викладені у новому пункті – 11-2 Особливостей:

Коментар: пропоную розібратися зі зміною більш детально.

Хто має здійснювати закупівлі певних продуктів харчування через електронний каталог?

Усі замовники, адже положення пункту 11-2 Особливостей не встановлює виключний перелік «категорій» (видів) замовників. Відповідно усі замовники, в яких є потреба у продуктах харчування, що визначені у Додатку 2 до Особливостей, мають закуповувати їх через електронний каталог.

Які саме продукти харчування мають закуповуватися через електронний каталог?

Виключно ті, що містяться у Додатку 2 до Особливостей, а саме:

• Яйця столові курячі
• Картопля столова
• Цибуля ріпчаста свіжа
• Капуста білоголова свіжа
• Буряк столовий
• Морква свіжа
• Огірки свіжі
• Помідори (томати) свіжі
• Яблука свіжі
• Кабачки свіжі
• Курятина
• Яловичина
• Свинина
• Риба заморожена
• Олія рафінована соняшникова
• Молоко коров’яче
• Масло вершкове
• Сир твердий
• Сир кисломолочний
• Сметана
• Кефір
• Борошно пшеничне
• Крупа гречана
• Крупа рисова
• Крупа кукурудзяна
• Крупа пшоняна
• Крупа пшенична
• Крупа ячмінна
• Крупа вівсяна
• Крупа кус-кус
• Цукор буряковий
• Макаронні вироби.

У більшості замовників може виникнути наступне запитання: якщо є потреба і у свіжому м'ясі курятини, і у замороженому м'ясі свинини, то кожну позицію закуповувати через електронний каталог? Так! Адже Перелік не уточнює окремий вид, тому м'ясо курятини, свинини та яловичини у будь-якому виді має закуповуватися через електронний каталог.

В яких випадках замовник має право застосувати інший вид закупівлі, наприклад відкриті торги?

Абзацом 2 пункту 11-2 Особливостей визначає, що у разі коли закупівля з використанням електронного каталогу шляхом запиту пропозицій постачальників не відбулася, замовник здійснює закупівлю шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному цими особливостями, не збільшуючи при цьому очікувану вартість закупівлі, або шляхом запиту пропозицій постачальників в електронному каталозі відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 .09.2020 № 822 (далі – Порядок), з урахуванням цих особливостей.

Пунктом 63 Порядку визначено, що запит пропозицій постачальників вважається таким, що не відбувся, якщо не було подано жодної ціни пропозиції або замовником усі подані пропозиції постачальників були відхилені з підстав, визначених пунктом 64 цього Порядку.

Тобто запит пропозицій постачальником вважається таким, що не відбувся не тільки у разі, якщо не подано жодної цінової пропозиції, а й у випадку, якщо замовником було відхилено усі подані пропозиції з підстав, визначених пунктом 64 Порядку, а саме: замовник відхиляє пропозицію переможця відбору, якщо постачальник:

1) не підписав договір у строк, визначений абзацом 1 пункту 66 цього Порядку;

2) письмово відмовився від укладення договору на умовах, визначених замовником у запиті пропозицій постачальників, зокрема у проекті договору, що є складовою частиною запиту пропозицій постачальників;

3) пропонує товар походженням з Російської Федерації / Республіки Білорусь.

Тож замовник має право застосувати інший вид закупівлі виключно, у разі якщо закупівля через електронний каталог не  відбулася.

Окрім зазначено внесено зміни до:

• пункту 11-1 Особливостей, а саме: в абзаці першому слово «додатком» замінено словом і цифрою «Додатком 1»;
• додатку до особливостей, а саме: у додатку до особливостей слово «Додаток» замінено словом і цифрою «Додаток 1».

Такі зміни теж наберуть чинності 14.03.2024.