Згідно вимог закупівельного законодавства замовник повинен опублікувати звіт про виконаний договір при настанні обставин, які визначені абзацом 1 пунктом 4 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості).
Водночас на практиці у замовників нерідко виникають складнощі з визначенням моменту настання обставин, які відповідно до вимог законодавства є підставою для оприлюднення звіту про виконання договору про закупівлю, що, своєю чергою, призводить до оприлюднення такого звіту в електронній системі закупівель з порушенням приписів законодавства у сфері публічних закупівель.
В даній статті розглянемо один із таких випадків, зокрема коли звітувати про виконання договору, якщо необхідно повернути забезпечення виконання договору.
Пункт 3 Особливостей визначає, що під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовники застосовують положення:
- статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 цих особливостей;
- статті 27 Закону з урахуванням положень пункту 21 цих особливостей.
Згідно частини 1 статті 27 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) замовник має право вимагати від переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією або в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.
Частина 2 статті 27 Закону передбачає випадки, при яких замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю:
- після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю;
- за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним;
- у випадках, передбачених статтею 43 цього Закону;
- згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п’яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.
Окрім цього, замовникам варто врахувати, що застосовувати частину 2 статті 27 Закону замовникам потрібно з урахуванням положень 21 Особливостей.
В свою чергу, забезпечення виконання договору про закупівлю, як правило, визначається в проєкті договору, який після проведення закупівлі замовник та переможець закупівлі підписують та виконують його.
Разом з тим, нормами Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ), зокрема главою 48, врегульовано питання виконання зобов’язань, які визначаються умовами договору.
Так, згідно частини 1 статті 526 ЦКУ зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Стаття 530 ЦКУ передбачає, що, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Таким чином, забезпечення виконання договору є окремим договірним зобов’язанням, яке, як правило, прямо передбачається умовами договору про закупівлю.
В яких випадках замовник повинен звітувати про виконання договору?
Відповідно до абзацу 1 пункту 4 Особливостей у разі виконання сторонами договору про закупівлю, укладеного відповідно до пункту 10 цих особливостей, або закінчення строку дії такого договору про закупівлю за умови його виконання сторонами, або його розірвання замовник обов’язково оприлюднює звіт про виконання договору про закупівлю у строки, визначені пунктом 12 частини першої статті 10 Закону.
Згідно наведеної норми замовник повинен опублікувати звіт про виконання договору про закупівлю при настанні трьох наступних підстав:
- виконання договору про закупівлю;
- закінчення строку дії договору про закупівлю за умови його виконання сторонами;
- розірвання договору.
Таким чином, підставою для оприлюднення звіту у перших двох випадках є фактичне виконання договору сторонами в повному обсязі, тобто виконання всіх зобов’язань, передбачених умовами договору.
Наприклад, у випадку закінчення строку дії договору про закупівлю за умови його виконання сторонами, замовник може прозвітувати про виконання договору при настанні двох умов:
- закінчення строку дії договору про закупівлю;
- виконання договору сторонами.
Водночас прозвітувати про виконання договору про закупівлю згідно даної підстави замовник може лише у випадку, коли такий договір є виконаний в повному обсязі. Однак, якщо зобов’язання згідно умов договору виконані не в повному обсязі, звітувати про виконання договору немає підстав.
Коли звітувати, якщо необхідно повернути забезпечення виконання договору?
Оскільки забезпечення виконання договору, зокрема повернення забезпечення, є одним із договірних зобов’язань, договір не може вважатися виконаним у повному обсязі до моменту виконання такого зобов’язання.
Відповідно, якщо строк дії договору закінчився, або інші зобов’язання за договором виконані, але при цьому забезпечення виконання договору не повернуто контрагенту, підстави для оприлюднення звіту про виконання договору відповідно до абзацу 1 пункту 4 Особливостей відсутні.
У такому випадку в замовника буде право оприлюднити звіт про виконання договору лише після повернення забезпечення виконання договору, оскільки саме з цього моменту всі зобов’язання сторін вважаються виконаними належним чином.
Підсумки
Якщо забезпечення виконання договору про закупівлю не було повернуто, договір не може вважатися виконаним у повному обсязі.
Відповідно, замовник не має підстав для оприлюднення звіту про виконання договору до моменту повернення забезпечення виконання договору, передбаченого його умовами.
Оприлюднювати звіт про виконання договору про закупівлю замовник повинен після виконання всіх договірних зобов’язань, у тому числі зобов’язання щодо повернення забезпечення виконання договору.
