Під час здійснення закупівлі товару замовник хоче переконатися, що учасник, якого він визначить переможцем поставить товар, який відповідає вимогам замовника. Тому під час складення вимог до переможця встановлюють вимогу щодо надання переможцем зразку товару. Варто зауважити, що надання зразку товару неможливе через електронну систему закупівель, тому відповідно воно відбувається поза електронною системою закупівель. Чи варто встановлювати таку вимогу в тендерній документації з’ясуємо в цьому матеріалі.
Для того, щоб зрозуміти що таке зразок товару звернемося до ДСТУ 3993-2000 Товарознавство. Терміни та визначення, який містить визначення зразок товару:
«Зразок» - пробний виріб; окремий предмет, річ із ряду однакових; предмет за яким можна скласти уявлення про інші подібні предмети.
З вище розглянутого можемо дійти висновку, що зразок товару – це товар, який надається для ознайомлення, складення уявлення про товар та його можливого оцінювання.
Чи дозволяє закупівельне законодавство вимагати від переможця зразок товару поза електронною системою закупівель?
Пункт 3 Особливостей встановлює, що замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.
Частина 8 статті 12 Закону визначає, що подання інформації під час проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі.
Водночас перше речення частини 8 статті 12 Закону визначає, що «подання інформації під час проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель». Тобто дана норма передбачає, що будь-яка інформація (документи), під час здійснення закупівлі подається через електронну систему закупівлі.
При цьому, друге речення частини 8 статті 12 Закону деталізує, що замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі /спрощеної закупівлі.
Таким чином видається, що частина 8 статті 12 Закону містить певні суперечності щодо подання документів переможцем закупівлі, адже дана норма безпосередньо не передбачає подання переможцем торгів документів виключно шляхом подання через електронну систему закупівель. В свою чергу в Постанові Касаційного адміністративного суду Верховного Суду України від 02.03.2023 у справі 640/26603/21 (далі – Постанова) суд виснував, що публічна закупівля здійснюється поетапно, завершальним етапом якого є укладення та виконання договору.
Враховуючи те, що принцип прозорості повинен застосовуватись на усіх етапах закупівель, а електронна система закупівель забезпечує, зокрема обмін інформацією і документами саме в електронному вигляді, виключним способом взаємодії між учасниками закупівлі та замовником є електронна система закупівель. Окрім цього, в цій же Постанові наголошено, що дана правова норма стосується як учасників так і переможця/ів торгів.
Можемо дійти висновку, що замовник не може вимагати від переможця відкритих торгів надання зразку товару, бо надання зразку товару можливе тільки поза електронною системою закупівель та відповідно така вимога буде порушувати вимоги частини 8 статті 12 Закону.
Позиція АМКУ щодо встановлення вимоги в ТД до переможця надати зразок товару
Яку ж позицію стосовно цього питання прийняв Орган оскарження розглянемо в Рішенні № 8125 -р/пк-пз від 21.05.2025, оголошення UA-2025-05-06-004782-a
Комісія прийшла до висновку, що вимога щодо надання переможцем зразок товару не узгоджується з вимогами Особливостей та є дискримінаційною. В результаті чого замовника було зобов’язано внести зміни до тендерної документації.
Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App
Підсумки
1. Зразок товару – це товар, який надається для ознайомлення, складення уявлення про товар та його можливого оцінювання.
2. Вимога встановлена в тендерній документації щодо надання переможцем процедури закупівлі зразку товару є порушенням вимоги частини 8 статті 12 Закону, тому не варто встановлювати таку вимогу в тендерній документації.
3. Варто саме в проєкті договору встановлювати вимоги щодо підтвердження якості товару відповідними документами та прописати умови повернення / заміни неякісного товару.
