Звертаючись до норм пункту 24 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11 червня 2020 р. № 1082, та цих особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію на закупівлю товарів, послуг не пізніше ніж за сім днів, на закупівлю робіт не пізніше ніж за 14 днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
В той же час у відповідності до абзацу 3 пункту 54 Особливостей, замовник має право з власної ініціативи або у разі усунення порушень вимог законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку органу державного фінансового контролю відповідно до статті 8 Закону, або за результатами звернень, або на підставі рішення органу оскарження внести зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів. У разі внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів строк для подання тендерних пропозицій продовжується замовником в електронній системі закупівель, а саме – в оголошенні про проведення відкритих торгів таким чином, щоб з моменту внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій залишалося не менше чотирьох днів.
Відповідно, аналізуючи вищезазначе положення Особливостей та враховуючи загальне значення сполучника «або», замовник має змогу внести зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів за наявності однієї з таких підстав:
- або з власної ініціативи;
- або у разі усунення порушень вимог законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку органу державного фінансового контролю відповідно до статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон);
- або за результатами звернень;
- або на підставі рішення органу оскарження.
Повертаючись до норм, відображених у абзаці 3 пункту 54 Особливостей, замовник має змогу внести зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів, якщо до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій залишалося не менше чотирьох днів. А тому замовник зобов’язаний продовжити строк подання тендерних пропозицій у випадках, якщо до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій залишилося не менше чотирьох днів. Це робиться одночасно у момент внесення змін до:
- тендерної документації;
- оголошення про закупівлю – у відповідне електронне поле.
Наразі повернемось до можливості внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів на підставі рішення органу оскарження, а саме чи зобов’язаний в такому випадку замовник продовжувати строк для подання тендерних пропозицій? Розглянемо даний аспект, базуючись на законодавчих нормах.
Згідно пункту 59 Особливостей, скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.
Скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися протягом чотирьох днів з дати, коли суб'єкт оскарження дізнався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав унаслідок рішення, дії чи бездіяльності замовника, але не пізніше ніж за три дні до встановленого на момент прийняття такого рішення, дії чи бездіяльності замовника кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Пунктом 62 Особливостей передбачено, що Орган оскарження у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати внесення скарги до реєстру скарг, повинен розмістити в електронній системі закупівель рішення про прийняття скарги до розгляду із зазначенням дати, часу і місця розгляду скарги або обґрунтоване рішення про залишення скарги без розгляду.
У нормах пункту 65 Особливостей зазначено, що строк розгляду скарги органом оскарження становить сім робочих днів з дати прийняття скарги до розгляду, який може бути аргументовано продовжено органом оскарження до 12 робочих днів.
Окрім цього згідно пункту 67 Особливостей, після оприлюднення в електронній системі закупівель скарги електронна система закупівель автоматично зупиняє початок електронного аукціону (якщо відкриті торги проводяться із застосуванням електронного аукціону) / не розкриває інформацію, зазначену в тендерній пропозиції (тендерних пропозиціях), у тому числі інформацію про ціну / приведену ціну тендерної пропозиції (тендерних пропозицій) (якщо відкриті торги проводяться без застосування електронного аукціону) та не оприлюднює рішення замовника про відміну відкритих торгів, договір про закупівлю і звіт про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель. У матеріалі «Алгоритм дій замовника щодо оскарження закупівлі» можна ознайомитися з іншими не менш важливими для замовника кроками щодо процесу оскарження процедури закупівлі.
Окрім цього розгляд скарги зупиняє перебіг строків, установлених частиною десятою статті 29 Закону (строки розгляду тендерних пропозицій) і абзацом четвертим пункту 49 цих особливостей (строки для укладення договору про закупівлю). Як бачимо, законодавство не передбачає зупинення строків подання тендерних пропозицій, якщо скарга подана базуючись на нормах абзацу 1 або 2 пункту 59 Особливостей. Відповідно враховуючи вищезазначені вимоги, якщо Органом оскарження прийнято рішення щодо необхідності внесення змін до тендерної документації закупівлі, існує вірогідність того, що на момент виконання такого рішення строк подання тендерних пропозицій добігатиме до свого завершення. Тож в яких випадках замовник зобов'язаний продовжити строк подання тендерних пропозицій, а в яких така зміна є радше правом, а не обов'язком?
Отож законодавчі норми не містять окремих вимог щодо продовження строку подання тендерних пропозицій у випадку, коли зміни до тендерної документації вносяться на підставі рішення органу оскарження. А тому в таких ситуаціях замовнику слід керуватись загальними нормами законодавства сфери публічних закупівель.
Відповідно якщо замовник вносить зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів на підставі рішення органу оскарження, а до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій залишилося:
- чотири і більше календарні дні – продовжувати строк подання тендерних пропозицій не потрібно;
- менше чотирьох календарних днів – необхідно продовжити строк подання тендерних пропозицій на виконання норм абзацу 3 пункту 54 Особливостей.
Окремо нагадуємо, що згідно з абзацом 4 пункту 54 Особливостей, зміни, що вносяться замовником до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у новій редакції зазначених документації та/або оголошення додатково до їх попередньої редакції. Замовник разом із змінами до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів в окремому документі оприлюднює перелік змін, що вносяться. Зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів у машинозчитувальному форматі розміщуються в електронній системі закупівель протягом одного дня з дати прийняття рішення про їх внесення.
