Законодаство з публічних закупівель зобов’язує замовників проводити різні види закупівель - залежно від очікуваної вартості предмета закупівлі, виду предмета закупівлі та вимог законодавства.
Зокрема, відповідно до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості), замовники можуть здійснювати закупівлі шляхом:
Разом із тим на практиці найбільше питань/суперечностей викликають закупівлі, які здійснюються шляхом використання електронного каталогу та відкритих торгів згідно пункту 10 Особливостей.
Так, замовники досить часто з’ясовують (не)можливість проведення протягом року кількох окремих закупівель шляхом використання електронного каталогу та/або відкритих торгів згідно пункту 10 Особливостей за одним і тим самим предметом закупівлі. Тому далі даємо відповідь на це питання.
Згідно абзацу 1 пункту 3 Особливостей замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.
Пункт 22 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) визначає, що предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
Відповідно до пункту 14 Особливостей закупівля відповідно до цих особливостей здійснюється замовником на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля, незалежно від її вартості, включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону.
Частина 1 статті 4 Закону передбачає, що планування закупівель здійснюється на підставі наявної потреби у закупівлі товарів, робіт і послуг. Заплановані закупівлі включаються до річного плану закупівель (далі - річний план).
Річний план та зміни до нього безоплатно оприлюднюються замовником в електронній системі закупівель протягом п’яти робочих днів з дня затвердження річного плану та змін до нього.
Закупівля здійснюється відповідно до річного плану.
У відповідності до наведених норм здійснювати закупівлі певного предмета закупівлі замовники повинні згідно річного плану та на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року.
Водночас, базовим орієнтиром для замовника є річна потреба у певному предметі закупівлі, а не кількість договорів чи процедур.
При цьому, вимоги щодо здійснення закупівель шляхом використання електронного каталогу та відкритих торгів визначені пунктом 10 Особливостей.
Зокрема, згідно абзацу 1 пункту 10 Особливостей замовники, у тому числі централізовані закупівельні організації, здійснюють закупівлі товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту, предмет закупівлі яких визначається відповідно до пункту 3 розділу II Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15 квітня 2020 р. № 708 (далі - послуги з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1 цих особливостей або розділом «Порядок проведення відкритих торгів» цих особливостей, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 «Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу», з урахуванням положень, визначених цими особливостями, та/або в порядку, передбаченому пунктом 8 цих особливостей.
Згідно норми пункту 10 Особливостей видається, що в разі, якщо вартість окремих видів предметів закупівель становить або перевищує вартісні межі, які визначені даною нормою, замовник повинен обрати один із видів закупівель - відкриті торги та/або закупівля шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару.
При цьому, визначати очікувану вартість предмета закупівлі при обранні виду закупівлі замовники повинні з огляду на вартість предмета закупівлі в межах річної потреби.
Разом з тим, аналіз зазначених норм Закону та Особливостей свідчить про наступне:
- законодавство не містить положень, які встановлюють обов’язок проводити лише одну закупівлю відкритих торгів/з використанням електронного каталогу за певним предметом закупівлі протягом року;
- також відсутні норми, які обмежують максимальну кількість відкритих торгів або закупівель через електронний каталог.
Законодавчі заборони щодо обрання виду закупівлі
Згідно пункту 5 Особливостей забороняється придбання замовниками товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями, та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями (крім випадків, передбачених пунктами 9 і 13 цих особливостей).
Пункт 6 Особливостей визначає, що замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями.
Також, частина 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення передбачає адміністративну відповідальність за придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель відповідно до вимог закону.
Отож, наведені норми забороняють придбавати товари, роботи і послуги до/без проведення відкритих торгів/використання електронного каталогу при вартісних межах предмета закупівлі, які визначені в пункті 10 Особливостей, крім винятків, які передбачені пунктами 9 і 13 Особливостей, а також ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення зазначених видів закупівель.
Окрім цього, за порушення пункту 6 Особливостей передбачена адміністративна відповідальність.
В свою чергу, наведені норми не забороняють протягом року проводити кілька закупівель відкритих торгів та/або закупівель шляхом використання електронного каталогу для закупівлі певного предмета закупівлі.
Тому вбачається, що замовники в разі, якщо вартість окремих видів предметів закупівель становить або перевищує вартісні межі, які визначені даною нормою, можуть здійснити одну закупівлю для придбання певного предмета закупівлі, наприклад, відкритих торгів/закупівлю шляхом використання електронного каталогу, або ж провести кілька таких закупівель протягом року, зокрема при дотриманні вимог, які визначає закупівельне законодавство.
До прикладу, якщо існує річна потреба в придбанні предмета закупівлі – бензину/дизельного палива, очікувана вартість якого становить 2 млн.грн., замовник може здійснити одну закупівлю через електронний каталог/провівши відкриті торги, або ж провести кілька таких закупівель протягом року:
- на початку року на 1 млн.грн.;
- в середині року на 0,5 млн.грн.;
- в кінці року на 0,5 млн.грн.
Підсумки
- У випадку, ящо вартість окремих видів предметів закупівель становить або перевищує вартісні межі, які визначені пунктом 10 Особливостей, замовник повинен здійснити закупівлю шляхом проведення відкритих торгів та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару.
- Норми закупівельного законодавства не містять норм, які забороняють проводити кілька закупівель відкритих торгів/закупівель шляхом використання електронного каталогу протягом року за одним предметом закупівлі.
