Законодавство сфери публічних закупівель містить чимало норм, які обумовлюють строки здійснення закупівель. Відповідно трапляються випадки, коли в межах таких строків в замовників з’являється нова потреба у тому ж товарі / роботі / послузі. Тож у даному матеріалі розглянемо можливість задоволення потреби, що з’явилась до моменту завершення попередньої закупівлі за ідентичним предметом закупівлі.
Звертаючись до пункту 14 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), закупівля відповідно до цих особливостей здійснюється замовником на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля, незалежно від її вартості, включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону.
На виконання норм Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) із врахуванням Особливостей, замовники аналізують річну потребу у відповідних предметах закупівлі, обраховують примірну вартість потенційних закупівель та формують попередній річний план закупівель. Проте слід зазначити, що не кожну потребу можна спрогнозувати повністю. На практиці замовники стикаються із рядом факторів, які можуть вплинути та дещо змінити потребу у товарах / роботах / послугах. Саме тому уповноваженій особі слід розуміти в яких випадках та яким чином можна здійснити дозакупівлю потреби, а також як при цьому не порушити законодавчих норм.
Аналізуючи законодавчі норми, прямих заборон щодо одночасного здійснення декількох закупівель за одним предметом закупівлі немає. Проте існує ряд супутніх обставин, які так чи інакше впливають на процес здійснення закупівлі.
Найбільш розповсюдженим фактором впливу на подібні ситуації виступають законодавчо визначені вартісні межі для товарів / робіт / послуг / послуг з поточного ремонту, а також заборона щодо поділу предмета закупівлі з метою уникнення використання електронної системи. Ще одним додатковим чинником впливу можна виділити норми абзацу 3 пункту 15 Особливостей, які стосуються здійснення закупівлі додаткової потреби.
Яким чином вартісні межі, визначені законодавством для відповідних предметів закупівлі, впливають на процес здійснення дозакупівлі?
Звертаючись до норм пункту 11, 11-1, 11-2 та 10 Особливостей, під час здійснення закупівлі замовнику слід керуватись наступними вартісними межами:
- для товарів та послуг (в тому числі продуктів харчування, наявних в Додатку 2 до Особливостей) – 100 тис. гривень;
- для лікарських засобів, наявних в Додатку 1 до Особливостей (для категорії замовників, визначеної пунктом 11-1 Особливостей) – 50 тис. гривень;
- для послуг з поточного ремонту – 200 тис. гривень;
- для робіт – 1,5 млн. гривень.
Абзацом 3 пункту 17 Особливостей визначено, що забороняється укладення договорів про закупівлю, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до / без проведення відкритих торгів / використання електронного каталогу, крім випадків, передбачених цими особливостями.
Окрім цього відповідно до пункту 6 Особливостей, замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури закупівлі відкриті торги / використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями.
Отож в разі здійснення дозакупівлі товарів / робіт / послуг, замовнику важливо врахувати вартісні межі для відповідного виду предмета закупівлі та переконатись, що здійснення дозакупівлі не призведе до порушення базових норм публічних закупівель. В тому числі не призведе до поділу предмета закупівлі у розумінні Закону із врахуванням Особливостей. При цьому звертаємо увагу, що поділом у розумінні пункту 6 Особливостей є лише ті випадки, внаслідок яких замовником здійснено прямі закупівлі, без використання електронної системи. Розглянемо на прикладах.
Приклад 1. Якщо разом із новою потребою, річна очікувана вартість предмета закупівлі не перевищує вартісні межі, визначені пунктом 11 Особливостей: замовник здійснює запит пропозицій постачальників на кріпильні деталі із очікуваною вартістю 57 тис. гривень. Через 2 дні уповноважена особа отримує службову записку щодо нової потреби у цьому ж предметі закупівлі на суму 32 тис. гривень. В даному випадку сумарна річна вартість предмета закупівлі не перевищує 100 тис. гривень, а отже замовник має змогу здійснити таку закупівлю у відповідності до пункту 11 Особливостей.
Приклад 2. Якщо річна очікувана вартість предмета закупівлі перевищує вартісні межі, визначені пунктом 10 Особливостей: замовник оголосив відкриті торги із врахуванням особливостей на послуги з прибирання приміщень із очікуваною вартістю 181 тис. гривень. На етапі розгляду першого учасника, уповноважена особа отримує службову записку щодо появи нової потреби у цьому ж предметі закупівлі на суму 162 тис. гривень. Враховуючи, що під час оголошення попередньої закупівлі замовник керувався нормами пункту 10 Особливостей, то в даному випадку замовник може оголосити ще одну закупівлю за тим же предметом закупівлі, також керуючись при цьому пунктом 10 Особливостей.
Приклад 3. Якщо наразі річна вартість предмета закупівлі не перевищує межі, визначені пунктом 11 Особливостей, а після задоволення нової потреби – перевищить: замовник здійснює запит пропозицій постачальників для придбання постільної білизни із очікуваною вартістю 87 тис. гривень. Одразу після оприлюднення запиту пропозицій постачальників уповноваженою особою виявлено потребу у цьому ж предметі закупівлі на суму 56 тис. гривень та укладено прямий договір. Враховуючи, що загальна річна вартість даного предмета закупівлі перевищує вартісні межі, передбачені пунктом 10 Особливостей для товарів, укладення прямого договору можна розцінювати як порушення норм пункту 6 Особливостей в частині здійснення поділу предмета закупівлі з метою уникнення застосування електронної системи.
Чи може замовник здійснити дозакупівлю товарів / робіт / послуг у відповідності до абзацу 3 пункту 15 Особливостей?
Згідно абзацу 3 пункту 15 Особливостей, якщо у замовника виникла додаткова потреба (яку замовник не міг передбачити на момент здійснення закупівлі за тотожним предметом закупівлі) у здійсненні закупівлі за предметом закупівлі, закупівля за яким ним вже була здійснена у поточному році, очікувана вартість такого предмета закупівлі не додається до очікуваної вартості тотожного предмета закупівлі (тотожних предметів закупівель), закупівля яких була здійснена, а замовник обирає вид закупівлі такого предмета закупівлі з урахуванням вартісних меж, визначених цими особливостями.
Відповідно здійснити закупівлю додаткової потреби можна виключно у випадку, якщо будуть виконані наступні ознаки:
- виникає потреба у додатковому обсязі товару / робіт / послуг;
- тотожний предмет закупівлі;
- замовник не міг передбачити потребу у додатковому обсязі предмета закупівлі на момент здійснення закупівлі за тотожним предметом закупівлі;
- закупівля за тотожним предметом закупівлі вже була проведена;
- попередня закупівля була здійснена у поточному році.
Тож для можливості застосування норм абзацу 3 пункту 15 Особливостей, закупівля за тотожним предметом закупівлі має бути проведена у тому ж році. А тому якщо закупівля, яка наразі триває, і є тією самою закупівлею за тотожним предметом, то її не можна вважати проведеною, тобто завершеною. Більш детально тематика описана у матеріалі «Додаткова потреба: як визначати, алгоритм дій та приклади». Розглянемо на прикладі.
Приклад. Нова потреба є додатковою потребою у розумінні абзацу 3 пункту 15 Особливостей: замовником оголошено відкриті торги із врахуванням особливостей на закупівлю річної потреби електричної енергії із очікуваною вартістю 126 тис. гривень. В процесі здійснення закупівлі, замовнику на баланс передано будівлю, в зв’язку з чим виникає нова потреба в електричній енергії, вартістю близько 30 тис. гривень. Проте зважаючи, що закупівля за тотожним предметом ще не здійснена (договір не укладено), то укласти прямий договір із застосуванням абзацу 3 пункту 15 Особливостей буде неправомірно.
Підсумки
Законодавство сфери публічних закупівель не містить прямих заборон щодо здійснення дозакупівлі необхідних товарів / робіт / послуг у період, коли за тим же предметом закупівлі триває процедура закупівлі відкриті торги або запит пропозицій постачальників.
В той же час дії замовника повинні відповідати чинним законодавчим вимогам. А тому насамперед рекомендуємо проаналізувати ситуацію та переконатись, що здійснення нової закупівлі не призведе до появи порушень, в тому числі в частині недотримання вартісних меж, визначених законодавством для конкретного виду предмета закупівлі, здійснення поділу предмета закупівлі в розумінні пункту 6 Особливостей чи неправомірного застосування абзацу 3 пункту 15 Особливостей, тощо.
