Чи має право замовник вимагати Витяг з ЄДР від переможця? Думка АМКУ

Вимога тендерної документації: додатком 2 до тендерної документації визначено, що на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів доступ до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань є обмеженим, тому відповідно до пункту 44 Особливостей переможець процедури закупівлі має надати витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, який містить інформацію про те, що у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань наявна інформація про переможця, передбачена пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» (крім нерезидентів).

Позиція скаржника: враховуючи, що доступ до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань є обмеженим, отримати витяг з даного реєстру, станом на сьогодні – неможливо. При цьому, замовник не надає можливості підтвердити зазначену інформацію іншим документом, наприклад, гарантійним листом від учасника, витягом з іншої інформаційної системи або відомостями з органів статистики. Тобто, виконати зазначену вимогу зможуть виключно учасники, які отримали витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань в попередні періоди своєї діяльності, коли доступ до зазначеного реєстру не був обмежений. Скаржник зазначає, що дана обставина ставить учасників, зокрема скаржника, у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечує рівне ставлення замовника до кожного учасника та дискримінує учасників, які не можуть надати витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань через обмеження доступу до нього.

Позиція Органу оскарження: постановою Кабінету Міністрів України від 12.03.2022 № 263 «Деякі питання забезпечення функціонування інформаційно-комунікаційних систем, електронних комунікаційних систем, публічних електронних реєстрів в умовах воєнного стану» визначено, що відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 № 64 «Про введення воєнного стану в Україні» Кабінет Міністрів України постановляє: установити, що на період дії воєнного стану міністерства, інші центральні та місцеві органи виконавчої влади, державні та комунальні підприємства, установи, організації, що належать до сфери їх управління, для забезпечення належного функціонування інформаційних, інформаційно-комунікаційних та електронних комунікаційних систем, публічних електронних реєстрів, володільцями (держателями) та / або адміністраторами яких вони є, та захисту інформації, що обробляється в них, а також захисту державних інформаційних ресурсів, можуть вживати таких додаткових заходів, зокрема, зупиняти, обмежувати роботу інформаційних, інформаційно-комунікаційних та електронних комунікаційних систем, а також публічних електронних реєстрів.

Враховуючи викладене, скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до тендерної документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови тендерної документації та не довів, яким чином наведена вище умова порушує права та законні інтереси скаржника, пов'язані з участю у процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення скарги в цій частині.

Коментар: як бачимо Орган оскарження погоджується з тим, що замовник нічого не порушує встановлюючи вимогу про надання документів, якщо відповідні відкриті єдині державні реєстри не працюють або мають обмежений доступ і учасників така вимога не дискримінує, адже вони мають можливість отримати відповідні документи. Аналогічне рішення Органу оскарження від 17.11.2022 № 6795 закупівлі № UA-2022-11-07-012812-a.