Зміни до договору про закупівлю у зв’язку з покращенням якості предмета закупівлі

Договір, який укладається за результатами Запиту пропозицій постачальників (надалі - ЗПП) якщо така закупівля, яка відбувається у відповідності до п.10 Особливостей є договором про закупівлю. Відповідно, вносити зміни до істотних умов договору про закупівлю сторони договору можуть виключно у випадках, які визначені пунктом 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості).   

Водночас вносячи зміни до істотних умов договору про закупівлю сторони договору повинні врахувати умови, які є характерними для кожної окремої підстави, адже кожна підстава визначає певні специфічні умови, дотримання яких є обов’язковим. 

Згідно інформації, яка наведена у заявці на консультацію замовник має намір внести змін до договору про закупівлю у зв’язку з покращенням якості предмета закупівлі, який передбачений підпунктом 3 пункту 19 Особливостей. Для надання відповіді на поставлене у заявці на консультацію питання замовнику варто самостійно зробити оцінку ситуації та прийняти відповідь беручи до уваги наступні важливі моменти.

З аналізу зазначеної норми вбачається, що внести зміни до договору про закупівлю згідно підпункту 3 пункту 19 Особливостей сторони договору можуть при дотримання наступних умов: 

• внаслідок внесення змін до договору повинно відбутися покращення якості предмета закупівлі; 
• не може збільшитися сума, визначена в договорі про закупівлю. 

Умова щодо заборони збільшення суми договору про закупівлю є доволі зрозумілою, адже згідно даної умови внаслідок змін до договору не може збільшуватися сума договору про закупівлю, тому на даному аспекті не будемо зупинятися. Натомість детальніше розглянемо умову щодо покращення якості предмета закупівлі. 

Законодавство, зокрема підпункт 3 пункту 19 Особливостей, не містить визначення «покращення якості предмета закупівлі» та не містить вимог до такого покращення. Окрім цього, законодавство не містить визначення поняття «якість предмета закупівлі». 

У положенням статті 673 ЦКУ визначено, що продавець повинен передати покупцеві товар, якість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу. У разі відсутності в договорі купівлі-продажу умов щодо якості товару продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, придатний для мети, з якою товар такого роду звичайно використовується. Якщо продавець при укладенні договору купівлі-продажу був повідомлений покупцем про конкретну мету придбання товару, продавець повинен передати покупцеві товар, придатний для використання відповідно до цієї мети. У разі продажу товару за зразком та (або) за описом продавець повинен передати покупцеві товар, який відповідає зразку та (або) опису. Якщо законом встановлено вимоги щодо якості товару, продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, який відповідає цим вимогам. Продавець і покупець можуть домовитися про передання товару підвищеної якості порівняно з вимогами, встановленими законом.

І наведених норм вбачається, що якість товару є ті вимоги до товару, які сторони передбачили в договору на моменту його укладання (враховуючи вимоги ЗПП).

Також варто зазначити, що Мінекономіки в листі № 3304-04/69987-06 від 24.11.2020 «Щодо укладення, виконання, змін та розірвання договору про закупівлю» висловило позицію щодо покращення якості предмета закупівлі: «сторони можуть внести зміни до договору про закупівлю у випадку покращення якості предмета закупівлі за умови, що така зміна не призведе до зміни предмета закупівлі та буде відповідати тендерній документації в частині встановлення вимог та функціональних характеристик до предмета закупівлі і є покращенням його якості. 

Якість продукції (послуг, робіт) є економічною категорією. Якість виражається певними властивостями та показниками, які характеризують корисний ефект від використання продукції за призначенням і обумовлюють сферу її використання. Наприклад, такими показниками є надійність, технологічність, стандартизація та уніфікація, ергономічність, естетичність, транспортабельність, екологічні показники, показники безпеки». 

У відповідності до наведених норм якістю предмета закупівлі слід вважати сукупність певних характеристик предмета закупівлі, зокрема технічних та якісних, які визначені нормативними документами - технічними регламентами, стандартами, кодексами усталеної практики та технічними умовами, в разі їх наявності та які характеризують корисний ефект від функціонального використання предмета закупівлі. 

Тому покращенням якості предмета закупівлі при внесенні змін до договору про закупівлю згідно підпункту 3 пункту 19 Особливостей слід вважати зміни технічних та якісних характеристик предмета закупівлі в сторону їх покращення (збільшення) у відповідності до тих, які були визначені умовами договору. 

Приміром, покращенням якості предмета закупівлі варто вважати збільшення оперативної пам’яті в персональному комп’ютері (ноутбуці), або ж потужність в генераторі тощо.  Так, якщо замовником було укладено договір з переможцем на закупівлю ноутбука однією з характеристик якого був обсяг оперативної пам’яті у 8 ГБ, то внести зміни згідно підпункту 3 пункту 19 Особливостей сторони договору можуть, наприклад, якщо «новий» ноутбук матиме обсяг оперативної пам’яті більше, ніж 8 ГБ, до прикладу, 16 ГБ. При цьому, сума договору, внаслідок таких змін, не може збільшуватися.  Аналогічно можуть змінюватися і інші показники ноутбука. 

При цьому, важливо, щоб внаслідок змін показники не залишались такими ж, або не змінювались в сторону погіршення (зменшення). 

Водночас підтвердженням покращення якості предмета закупівлі при внесенні змін можуть слугувати певні документи, в яких визначено показники предмета закупівлі – паспорти/сертифікати якості тощо. 

До прикладу моніторинг закупівлі за результатами якого аудитори не встановили порушень: Моніторинг № UA-M-2025-01-20-000047, закупівля № UA-2024-11-21-011612-а.

Запит замовнику про надання пояснень:  Додатковою угодою від 19.12.2024 № 2 до договору про закупівлю від 05.12.2024 № 170-12/24 (далі – Договір) змінено його істотну умову, а саме: предмет закупівлі.  Зокрема, в номенклатурній позиції № 3 специфікації (додаток 1 до Договору) замінено машину посудомийну купольного типу з регульованим термостатом та касетами для миття Empero EMP.1000-F на посудомийну машину ОВМ 1080Т PDT OZTl. 

Відповідно до додаткової угоди зміни внесено на підставі підпункту 3 пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, з метою покращення якості предмета закупівлі. 

У зв’язку з вищезазначеним: 

1) пояснити, які саме якісні показники предмета закупівлі було покращено, у зв’язку із внесенням змін до Договору додатковою угодою № 2? 

2) надати документи, що містять якісні показники на вказані посудомийні машини ОВМ 1080Т PDT OZTl та Empero EMP.1000-F та підтверджують, що якість посудомийної машини ОВМ 1080Т PDT OZTl є краща ніж якість посудомийної машини Empero EMP.1000-F. 

Відповідь: Керуючись підпунктом 3 пункту19 Особливостей, пункту 3 частини п’ятої статті 41 Закону: покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, та згідно листа Постачальника ТОВ «ХАССПА» №140 від 12.12.2024 року було прийнято рішення про заміну в номенклатурній позиції №3 специфікації (додаток 1 до Договору): замінити купольну посудомийну машин Empero EMP.1000-F на купольну посудомийну машину Ozti OBM1080DPD з покращеними характеристиками без збільшення ціни договору. 

Порівняльні характеристики посудомийних машин 

Купольна посудомийна машина ОВМ 1080Т PDT OZTl (запропонована): 

Продуктивність по тарілкам: 1108 шт/година (покращена характеристика), Продуктивність по кошикам: 80/60/35/27 шт/год (покращена характеристика), Напруга 380 В, Потужність: 9,66 кВт, Кількість циклів: 5 (покращена характеристика), Дозатор миючого: є, Дозатор ополіскувача : є, Помпа примусового зливу: є, Габаритні розміри, мм: 700х785х1480/1960, Вага: 115 кг. 

Купольна посудомийна машина Empero EMP.1000-F: 

Продуктивність по тарілкам: 1000 шт/година, Продуктивність по кошикам: 70-60 шт/год, Напруга 380 В, Потужність 9,5 кВт, Кількість циклів: 4, Дозатор миючого: є, Дозатор ополіскувача : є, Помпа примусового зливу: ні, Габаритні розміри, мм: 696х765х1485, Вага: 120 кг. 

Отже, у пропонованій посудомийній машині ОВМ 1080Т PDT OZTl покращеними характеристиками є: продуктивність, потужність, кількість циклів. 

Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі 

За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо внесення змін до договору – порушень не встановлено. 

Отже, під час прийняття рішення про можливість внесення змін до договору про закупівлю на підставі пп.3 п.19 Особливостей, замовнику слід:

• проаналізувати умови укладеного договору про закупівлю на предмет, які технічні та якісні характеристики встановленні у договорі;
• проаналізувати технічні та якісні характеристики товару, який пропонує постачальник як "товар з кращим предметом закупівлі";
• отримати від постачальника документи, які підтверджують кращі технічні та якісні характеристики товару;
• за необхідності звернутися до інших експертів за підтвердженням того, що дійсно товар який пропонує постачальник є з кращими технічними та якісними характеристиками ніж той що визначений договором.

Якщо отримані документи та інформація буде підтверджувати, що дійсно товар що пропонує на заміну постачальник є кращим, то замовник може розглядати можливість внесення змін до умов договору про закупівлю на підставі пп.3 п.19 Особливостей.

Якщо ж отримані документи та інформація не буде підтверджувати, що товар є з кращими характеристиками предмету закупівлі, то замовнику безпечніше розірвати договір і провести нову закупівлю.