Замовник помилково не оприлюднив в ЕСЗ допороговий договір, чи є це порушенням?

Згідно норм пункту 11 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), для здійснення закупівель товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких є меншою, ніж 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких є меншою, ніж 200 тис. гривень, робіт, вартість яких є меншою, ніж 1,5 млн. гривень, замовники можуть використовувати електронну систему закупівель відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель, у тому числі електронний каталог для закупівлі товарів.

Отож «допороговими» вважаються закупівлі товарів, робіт і послуг, вартість яких не перевищує межі, встановлені пунктом 11 Особливостей. Такі закупівлі можуть здійснюватися шляхом:

• укладення прямого договору у відповідності до вимог пункту 11 Особливостей;
• використання електронного каталогу відповідно до вимог пункту 11 Особливостей.

Яку інформацію оприлюднює замовник в ЄСЗ під час укладення прямого договору по п.11 Особливостей?

Звертаючись до норм законодавства сфери публічних закупівель, замовник при здійсненні «допорогової» закупівлі шляхом укладення прямого договору приймає ряд рішень, які потребують оприлюднення в електронній системі закупівель відповідної інформації, в тому числі:

1. Річного плану закупівель. Абзацом 1 пункту 14 Особливостей передбачено, що закупівля відповідно до цих особливостей здійснюється замовником на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля, незалежно від її вартості, включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон).

А тому замовнику слід оформити у вигляді протоколу рішення уповноваженої особи щодо затвердження річного плану та оприлюднення в електронній системі закупівель відповідної інформації, передбаченої статтею 4 Закону.

2. Звіту про договір про закупівлю, укладеного без використання електронної системи закупівель. Абзацом 1 пункту 11 Особливостей передбачено, що у разі здійснення таких закупівель без використання електронної системи закупівель замовник обов'язково дотримується принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом, вносить інформацію про таку закупівлю до річного плану та оприлюднює відповідно до пункту 3-8 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.

А тому уповноважена особа повинна прийняти рішення про здійснення закупівлі без використання електронної системи закупівель та за необхідності оприлюднення звіту про договір про закупівлю, укладеного без використання електронної системи закупівель.

Абзацом 2 пункту 11 Особливостей передбачено, що у разі здійснення закупівлі, вартість якої є меншою, ніж 50 тис. гривень, без використання електронної системи закупівель замовник не оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель. В той же час якщо існують ризики, що річна вартість предмета закупівлі в певний момент перевищить вартісні межі у 50 тис. гривень, рекомендуємо також оприлюднювати такий звіт в електронній системі закупівель.

Замовник оприлюднює в електронній системі закупівель: звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.

Отже, аналізуючи вимоги пункту 11 Особливостей вбачається, що законодавець не визначив обов'язок для замовника оприлюднювати в ЕСЗ договір, який укладається без застосування ЕСЗ у відповідності до пункту 11 Особливостей.