Заміна товару у договорі про закупівлю у яких випадках можлива

У описаному у заявці на консультацію випадку сторони договору можуть розглянути можливість внесення змін до договору про закупівлю на підставі пп.3 п. 19 Особливостей.

Згідно підпункту 3 пункту 19 Особливостей внести зміни до істотних умов договору про закупівлю сторони договору можуть у зв’язку із покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

З аналізу зазначеної норми вбачається, що внести зміни до договору про закупівлю згідно підпункту 3 пункту 19 Особливостей сторони договору можуть при дотримання наступних умов:

• внаслідок внесення змін до договору повинно відбутися покращення якості предмета закупівлі;
• не може збільшитися сума, визначена в договорі про закупівлю.

Законодавство, зокрема підпункт 3 пункту 19 Особливостей, не містить визначення «покращення якості предмета закупівлі» та не містить вимог до такого покращення. Окрім цього, законодавство не містить визначення поняття «якість предмета закупівлі». Із аналізу норм положень ЦКУ, а саме у статті 673 ЦКУ передбачено, що продавець повинен передати покупцеві товар, якість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу. У разі відсутності в договорі купівлі-продажу умов щодо якості товару продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, придатний для мети, з якою товар такого роду звичайно використовується. Якщо продавець при укладенні договору купівлі-продажу був повідомлений покупцем про конкретну мету придбання товару, продавець повинен передати покупцеві товар, придатний для використання відповідно до цієї мети. У разі продажу товару за зразком та (або) за описом продавець повинен передати покупцеві товар, який відповідає зразку та (або) опису. Якщо законом встановлено вимоги щодо якості товару, продавець зобов'язаний передати покупцеві товар, який відповідає цим вимогам. Продавець і покупець можуть домовитися про передання товару підвищеної якості порівняно з вимогами, встановленими законом.

Також варто зазначити, що Мінекономіки в листі № 3304-04/69987-06 від 24.11.2020 «Щодо укладення, виконання, змін та розірвання договору про закупівлю» висловило позицію щодо покращення якості предмета закупівлі: «сторони можуть внести зміни до договору про закупівлю у випадку покращення якості предмета закупівлі за умови, що така зміна не призведе до зміни предмета закупівлі та буде відповідати тендерній документації в частині встановлення вимог та функціональних характеристик до предмета закупівлі і є покращенням його якості.

Якість продукції (послуг, робіт) є економічною категорією. Якість виражається певними властивостями та показниками, які характеризують корисний ефект від використання продукції за призначенням і обумовлюють сферу її використання. Наприклад, такими показниками є надійність, технологічність, стандартизація та уніфікація, ергономічність, естетичність, транспортабельність, екологічні показники, показники безпеки».

У відповідності до наведених норм якістю предмета закупівлі слід вважати сукупність певних характеристик предмета закупівлі, зокрема технічних та якісних, які визначені нормативними документами - технічними регламентами, стандартами, кодексами усталеної практики та технічними умовами, в разі їх наявності та які характеризують корисний ефект від функціонального використання предмета закупівлі.

Тому покращенням якості предмета закупівлі при внесенні змін до договору про закупівлю згідно підпункту 3 пункту 19 Особливостей слід вважати зміни технічних та якісних характеристик предмета закупівлі в сторону їх покращення (збільшення) у відповідності до тих, які були визначені умовами договору.

Таким чином у описаній у заявці на консультацію ситуації, замовнику слід порівняти технічні характеристики товару, який визначений в умовах договору та порівняти такі характеристики із товаром, який пропонує постачальник (можливо звернутися до незалежного експерта). У разі якщо той товар який пропоную замінити постачальник по технічних та якісних характеристиках є кращим, то в такому випадку сторони договору можуть внести зміни на підставі пп.3 п.19 Особливостей.

Правомірні / не правомірні практики внесення змін до умов договору по пп.3 п.19 Особливостей у матеріалі тут.