Закупівля програмного продукту: послуга чи товар?

Question

Замовнику потрібно закупити: Примірник програмної продукції з ліцензією Milestone Care Plus for XProtect Corporate Device License (відповідно до умов договору передається Замовнику «як є» з пропрієтарною ліцензією, без права модифікації, декомпілювання, розповсюдження чи продажу третім особам, та призначений виключно для внутрішнього користування Замовником). Це товар чи послуга? Раніше закуповували, як товар (використовували код дк 48320000-7 – «Пакети програмного забезпечення для роботи з графікою та зображеннями»), але з прийняттям Наказу Міністерства фінансів України від 04 березня 2026 року № 133 &#8211; не зрозуміло, який вид предмету закупівлі обрати

Консультації TNDR. · Accepted Answer

Згідно ЗУ "Про Національну програму інформатизації" програмний продукт - програмне забезпечення, результат комп’ютерного програмування у вигляді операційної системи, системної, прикладної, розважальної та/або навчальної комп’ютерної програми (їх компонентів), а також у вигляді інтернет-сайтів та/або онлайн-сервісів та доступу до них, примірники (копії, екземпляри) комп’ютерних програм, їх частин, компонентів у матеріальній та/або електронній формі, у тому числі у формі коду (кодів) та/або посилань для завантаження комп’ютерної програми та/або їх частин, компонентів у формі коду (кодів) для активації комп’ютерної програми чи в іншій формі, криптографічні засоби захисту інформації.

Із наведеного визначення чітко не прослідковується чи програмний продукт є товаром чи послугою.

Тому, варто звернутися до Наказу № 333 від 12.03.2012 року "Про затвердження Інструкції щодо застосування економічної класифікації видатків бюджету та Інструкції щодо застосування класифікації кредитування бюджету" зі змінами (надалі - Наказ № 333).

Згідно норм пп.12 п. 2.2.4. Код 2240 „Оплата послуг (крім комунальних)” Наказу № 333 замовник придбаває програмне забезпечення як послугу якщо замовнику надається право користування цим програмним забезпеченням без права передачі самого програмного забезпечення та/або повноважень на його користування третім особам, а саме пп.12 оплата послуг з технічного обслуговування обладнання та адміністрування програмного забезпечення:

установлення (інсталяція) програмного забезпечення (програмних продуктів, інформаційних систем та комплексів, баз даних, web-сторінок/сайтів/порталів), подальшого користування, їх супроводження та обслуговування (у тому числі навчання користувачів);
придбання (постачання) програмного забезпечення (ліцензії на право користування програмним забезпеченням), на яке майнові права не передаються користувачу, при цьому майнові та авторські права на об'єкт інтелектуальної власності на зазначене програмне забезпечення залишаються у розробника (постачальника), а замовнику надається право користування цим програмним забезпеченням без права передачі самого програмного забезпечення та/або повноважень на його користування третім особам.

Також, у пп. 5 та 7 пункту 3.1.6. Код 3160 „Придбання землі та нематеріальних активів” Наказу №333 визначає, що придбання програмного забезпечення як товару може відбуватися у разі якщо до замовника перейдуть виключні права на володіння, користування і розпорядження програмним забезпеченням, а саме пп.5 та 7:

5) придбання програмного забезпечення для комп'ютерної та обчислювальної техніки (програмних продуктів, інформаційних систем та комплексів, баз даних, web-сторінок/сайтів/порталів тощо) з передачею виключних прав на володіння, користування і розпорядження замовнику;

7) оплата послуг із створення програмного забезпечення (програмних продуктів, інформаційних систем та комплексів, баз даних, web-сторінок/сайтів/порталів) за умови передачі майнових прав власності замовнику.

Отже, замовнику потрібно проаналізувати умови користування програмним забезпечення (програмного продукту) і визначити що буде предметом закупівлі товар чи послуга. Наявність у замовника самої ліцензії - це свідчить про наявність документу, який підтверджує право замовника використовувати програмний продукт протягом строку, який у такій ліцензії зазначений.

Окрім того, якщо аналізувати Наказ Міністерства фінансів України від 04 березня 2026 року № 133 у додатку до якого наданні відповіді на питання, то вбачається, що:

Питання 2: до якої категорії операцій для цілей оподаткування податком на додану вартість належить операція з надання права на використання комп’ютерної програми, цифрового контенту, у тому числі разом із примірником (копією) такої комп’ютерної програми, цифрового контенту: до операцій з постачання (продажу) товарів чи до операцій з постачання послуг?
Відповідь: операція з надання права на використання комп’ютерної програми, цифрового контенту, у тому числі разом із примірником (копією) такої комп’ютерної програми, цифрового контенту незалежно від способу її вираження, підпадає під категорію операцій з постачання послуг згідно з
підпунктом 14.1.185 пункту 14.1 статті 14 Кодексу

Постачання послуг – будь-яка операція, що не є постачанням товарів, чи інша операція з передачі права на об’єкти права інтелектуальної власності та інші нематеріальні активи чи надання інших майнових прав стосовно таких об’єктів права інтелектуальної власності, а також надання послуг, що споживаються в процесі вчинення певної дії або провадження певної діяльності (підпункт 14.1.185 пункту 14.1 статті 14 Кодексу).