Встановлення вимоги у ТД щодо підтвердження виконання аналогічного договору не в повному обсязі

Пунктом 28 Особливостей визначено, що у тендерній документації зазначаються: один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. 

При цьому відповідно до частини 2 статті 16 Закону, замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: 

• наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; 
• наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; 
• наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); 
• наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю. 

Наголосимо, що використання кваліфікаційних критерії далеко не завжди є обов’язковою вимогою проведення публічних закупівель. Адже керуючись пунктом 48 Особливостей, під час здійснення закупівлі товарів замовник може не застосовувати до учасників процедури закупівлі кваліфікаційні критерії, визначені статтею 16 Закону. 

В той же час у разі закупівлі послуг або робіт замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію (кваліфікаційним критеріям) відповідно до статті 16 Закону. Тобто при закупівлі послуг або робіт замовник зобов’язаний встановити вимогу щодо підтвердження відповідності учасника закупівлі хоча б одному із кваліфікаційних критеріїв. 

В одній із судових справи, а саме у постанові Верховного суду у справі №  910/1520/20 від 05.08.2021 суд зазначив, що Замовник самостійно визначає кваліфікаційні критерії з тих, що передбачені статтею 16 Закону. Вимоги тендерної документації та перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність таким вимогам, визначаються замовником самостійно, виходячи саме зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель, закріпленими у статті 3 Закону України «Про публічні закупівлі» та з дотриманням вимог чинного законодавства.

• щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) 

Ключові аспекти встановлення вимоги: 

• встановлення вимоги відбувається на основі норм підпункту 3 частини 2 статті 16 Закону із врахуванням Особливостей; 
• під терміном «аналогічний» мається на увазі такий, що є подібним, схожим, проте в жодному разі не ідентичним. Відповідно вимогу щодо підтвердження аналогічного досвіду варто формувати таким чином, аби учасник мав змогу також надати «подібний, схожий договір», а не лише із повністю ідентичним характером; 
• для уникнення суперечливих моментів, рекомендуємо зазначити в тендерній документації що варто вважати аналогічним договором, наприклад аналогічним за предметом закупівлі та / або кодом за Єдиним закупівельним словником та / або специфікою зазначених товарів / робіт / послуг, тощо; 
• звертаємо увагу, що даний критерій містить фразу «підтвердженого досвіду виконання», а тому замовник має право вимагати не лише наявність аналогічного договору, але й надання документів, які підтверджують виконання такого договору, в тому числі копії накладних, актів, платіжних доручень, тощо. 

Що можна вимагати від учасника процедури закупівлі: 

• довідка в довільній формі або за встановленою замовником формою; 
• копії аналогічного договору (аналогічних договорів) з усіма додатками до нього (них); 
• підтверджуючі документи щодо його (їх) виконання у повному обсязі або часткового виконання (при цьому замовнику варто чітко вказати такі вимоги у ТД, що допускається надання договору, який виконаний не в повному обсязі (частково) або виконання договору в повному обсязі) ; 
• відгук від замовника, з яким укладено такий аналогічний договір.