Укладання та виконання договорів під час реорганізації комунальних підприємств: що має врахувати замовник?

Водночас дані законодавчі зміни замовникам та учасникам слід враховувати при здійсненні закупівель.

Зокрема, при здійсненні закупівель в яких можуть брати учасники – комунальні підприємства, замовникам варто врахувати, що такі учасники під час здійснення закупівлі/виконання договору можуть перебувати в стадії реорганізації.

Водночас згідно норм цивільного законодавства реорганізація юридичної особи - це визначена законодавством процедура припинення її існування або зміни її правового статусу, наслідком якого є повна або часткова передача та прийняття її майна, коштів, прав і обов'язків її правонаступниками. Реорганізація юридичних осіб буває таких видів: злиття, приєднання, поділ, виділ, перетворення.

При цьому, важливим є врахування реорганізації учасника на різних етапах здійснення закупівлі, зокрема, укладенні договору, виконанні договору тощо.

До прикладу, якщо реорганізація комунального підприємства буде відбуватися після визначення учасника переможцем закупівлі, зокрема на етапі укладення договору,  замовнику слід дотриматися наступного алгоритму дій.

1. Отримати та перевірити інформацію про право підписання договору про закупівлю від переможця-правонаступника «ТОВ».

2. Отримати від переможця-правонаступника «ТОВ» передавальний акт та Витяг Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, установчі документи новоствореної юридичної особи.

3. укласти договір про закупівлю із переможцем-правонаступником «ТОВ» у строки, визначені пунктом 49 Особливостей.

В електронній системі закупівель переможець буде вказаний  із найменуванням та реквізитами Комунального підприємства.

І тому рекомендовано правонаступнику «ТОВ» звернутися до електронного майданчику для можливої зміни даних у зв'язку із реорганізацією.

Далі, протягом одного дня після оприлюднення замовником договору про закупівлю  електронна система автоматично формує звіт про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель (абзац 3 пункту 10 Особливостей, стаття 19 Закону). Вказаний звіт буде містити, зокрема, найменування і місцезнаходження учасника, з яким укладено договір про закупівлю.

Тобто, в даному випадку у звіті про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель буде вказано найменування і місцезнаходження комунального підприємства, тоді як в договорі про закупівлю інша інформація щодо «ТОВ».

За таких умов, розглянемо алгоритм дій замовника далі:

- скласти документ у форматі WORD «Звіт про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель» за змістом аналогічний електронному документу «Звіт про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель», що формується електронною системою закупівель відповідно до статті 19 Закону. Проте, у своєму документі замовник вказує інформацію щодо учасника-правонаступника «ТОВ», який зазнав змін у зв'язку із реорганізацією (найменування і місцезнаходження тощо);

- скласти протокол уповноваженої особи, в якому розписати невідповідності між електронними документами та новими даними переможця-правонаступника,  посилаючись в тому числі на надані «ТОВ» як правонаступником документи (Передавальний акт та Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, установчі документи новоствореної юридичної особи);

- оприлюднити в електронній системі закупівель договір про закупівлю разом з додатками у форматі PDF (у строки, визначені абзацами 3, 4 пункту 49 Особливостей);

- документ у форматі WORD «Звіт про результати проведення закупівлі з використанням електронної системи закупівель» заповнений замовником,

протокол з описом невідповідностей та документи, що підтверджують правонаступництво (Передавальний акт, Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, установчі документи новоствореної юридичної особи).

Враховуючи, що інформація в електронній системі закупівель й надалі буде підтягуватися про переможця комунального підприємства замість «ТОВ», замовник у разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю має оприлюднювати в електронній системі закупівель повідомлення про внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, заповнене самостійно (з актуальною інформацією про «ТОВ» замість комунального підприємства) у відповідності до пункту 20 Особливостей.

Реорганізація постачальника під час виконання договору про закупівлю / «прямого» договору  (за умови, якщо Правонаступник планує продовжувати співпрацювати за договорами)

В разі, якщо реорганізація комунального підприємства буде відбуватися після укладення договору замовнику також необхідно вчинити певні дії.

Замовник повинен перевірити наявний факт правонаступництва шляхом отримання від постачальника Передавального акту, Витягу Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, установчих документи новоствореної юридичної особи.

Далі розглянути питання доцільності укладення та оприлюднення додаткової угоди щодо зміни назви / адреси / банківських реквізитів тощо (відповідно до зміни даних щодо правонаступника).

Водночас договір про закупівлю, який укладається за результатами закупівлі укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень Закону та Особливостей. Враховуючи загальні норми законодавства вбачається, що істотними умовами договору про закупівлю є:

- предмет (найменування (номенклатура, асортимент));

- кількість продукції (робіт, послуг);

- вимоги до їхньої якості;

- ціна договору;

- строк дії договору;

- інші істотні умови визначенні окремими нормативно – правовими актами чи необхідні для договорів певного виду;

- а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї зі сторін має бути досягнуто згоди.

Таким чином, положеннями Цивільного кодексу України фактично встановлені загальні істотні умови, які поширюються на будь-який договір та вказано на три інші умови, а це: істотні умови визначенні окремими нормативно-правовими актами, істотні умови необхідні для договорів певного виду, істотні умови усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї зі сторін має бути досягнуто згоди.

І знову повернемося до наших змін. Наприклад, реквізити сторін містять певну важливу інформацію, одна із яких це банківські реквізити за якими сторони договору про закупівлю будуть проводити розрахунки. Але умови договору про закупівлю можуть бути різними враховуючи вимоги спеціальних нормативно – правових актів, які визначенні як істотними.

Замовник у разі зміни реквізитів у постачальника товару / надавача послуг / виконавця робіт має проаналізувати загальні та спеціальні нормативно- правові акти для виду договору до якого мають вноситися зміни, і якщо такими нормами встановлено, що реквізити / місцезнаходження / банківські реквізити тощо є істотними умовами договору в такому випадку замовнику необхідно розірвати договір. Адже відбудеться зміна істотних умов, з підстав не визначених пунктом 19 Особливостей.

У разі якщо зміна реквізитів  / постачальника товару / надавача послуг / виконавця робіт не є істотними, та за умови наявності у договорі про закупівлю пункту, яким передбачено лише інформування та повідомлення сторони про такі зміни без змін до умов договору про закупівлю, то додаткова угода не укладається між сторонами. У разі укладення додаткової угоди про зміну реквізитів (місцезнаходження, назви правонаступника) оприлюднювати її в електронній системі закупівель не потрібно (абзац 4 пункту 10 Особливостей).

Більш детально читайте у статті «У постачальника товару / надавача послуг / виконавця робіт або замовника змінилися реквізити: чи потрібно укладати додаткову угоду?».

Якщо  ж виникли інші законні підстави для внесення змін на підставі пункту 19 Особливостей, замовник  укладає додаткову угоду із постачальником-правонаступником та оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю.

Відповідно до пункту 20 Особливостей повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю  повинно містити інформацію щодо

- найменування (для юридичної особи) або прізвище, ім’я, по батькові (за наявності) (для фізичної особи) учасника, з яким укладено договір про закупівлю;

- ідентифікаційний код в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань/реєстраційний номер облікової картки платника податків учасника, з яким укладено договір про закупівлю;

- місцезнаходження (для юридичної особи) або місце проживання (для фізичної особи) учасника, з яким укладено договір про закупівлю, номер телефону.

Вказана інформація в повідомленні буде відрізнятися від реальних даних про постачальника-правонаступника. Знову ж таки, технічна можливість для приведення у відповідність інформації про правонаступника у замовника відсутня.

Рекомендуємо:

створити додатково документ у форматі WORD «Повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю», в якому вказати самостійно всю інформацію визначену пунктом 20 Особливостей стосовно переможця-правонаступника.