Укладання декількох договорів для закупівлі продуктів харчування

Преамбула Закону України "Про публічні закупівлі" визначає, що метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Закупівлі здійснюються за принципами добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії та ефективності, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників, об`єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій, запобігання корупційним діям і зловживанням.

Публічна закупівля - це придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом. Предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом.

Товари - продукція, об`єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов`язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.

Наразі замовники здійснюють закупівлі товарів, робі та послуг у відповідності до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості).

Якщо розглядати закупівлю продуктів харчування, то у даному випадку у нормах Особливостей визначенні окремі пункти, які передбачають порядок їх здійснення.

У відповідності до пункту 11-2 Особливостей , у разі коли замовники здійснюють закупівлі продуктів харчування за переліком згідно з додатком 2, вартість предмета закупівлі яких становить або перевищує 100 тис. гривень, такі закупівлі здійснюються з використанням електронного каталогу відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822, з урахуванням положень, визначених цими особливостями. 

Також враховуємо, що при здійсненні закупівлі продуктів харчування, які включають в себе номенклатурні позиції, що відображені у Додатку 2 до Особливостей, замовник повинен здійснити закупівлю: 

• продуктів харчування, які підпадають під вимоги пункту 11-2 Особливостей – виключно шляхом використання електронного каталогу; 
• продуктів харчування, які не підпадають під вимоги пункту 11-2 Особливостей – керуючись вимогами пункту 11 або пункту 10 Особливостей (в залежності від очікуваної вартості предмета (предметів) закупівлі). 

При цьому, вартісні межі предмету закупівлі визначаємо виходячи із річної потреби за 4 цифрою коду ДК.

Отже, законодавцем визначений обов'язок застосувати конкретний вид закупівлі під час здійснення закупівлі продуктів харчування враховуючи річну потребу по кожному окремому предмету закупівлі.

Важливо, у даному випадку не допустити порушення п.5 та п.6 Особливостей.

Так, п.5 та п.6 Особливостей визначає, що:

• забороняється придбання замовниками товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями, та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями (крім випадків, передбачених пунктами 9 і 13 цих особливостей).
• Замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної цими особливостями.)

Щодо укладання декількох договір про закупівлю. Так, статтею 626 Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ) визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства (частина 1 статті 628 ЦКУ)

Договір про закупівлю, який укладається за результатами ЗПП, підтверджує проведення закупівлі товару та обсяг зобов’язань, які взяті сторонами по такому договору.  

А щодо самої закупівлі, то враховуючи положення пункту 14 Особливостей здійснюється замовником на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону.

Тобто, враховуючи положення вищенаведених нормативних актів можна зробити висновок, що у разі виникнення у замовника потреби у закупівлі товарів - продуктів харчування останній здійснює закупівлю за видами закупівель, які визначенні Особливостями та за результатами яких укладається договір/договір про закупівлю. Та, у відповідності до укладеного договору сторони виконують свої зобов’язання в межах строку дії такого договору.

І, ні у нормах Особливостей, ні Закону не містяться положення, які б встановлювали заборону або обмеження щодо укладання декількох договорів по одному і тому ж предмету закупівлі у разі наявної потреби, які будуть діяти в межах одного і того ж строку дії.

Важливо, для замовників, які здійснюють оплати через органи Казначейства та бюджетні (фінансові) зобов’язання реєструють з дотриманням вимог Бюджетного кодексу та Порядку реєстрації та обліку бюджетних зобов’язань розпорядників та одержувачів бюджетних коштів в органах Казначейства, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 02.03.2012 № 309.

Згідно частини 4 статті 48 Бюджетного кодексу України взяття бюджетних зобов’язань без відповідних бюджетних асигнувань або з перевищенням повноважень, встановлених Бюджетним кодексом України та законом про Державний бюджет України (рішенням про місцевий бюджет), не вважаються бюджетними зобов’язаннями.

Таким чином, важливим фактором для зазначених замовників є наявність відповідних бюджетних асигнувань під час укладання двох або більше договорів, які навіть і будуть діяти протягом одного строку.

Тобто, у разі якщо бюджетні асигнування (видатки) у замовника є затвердженні та наявні в такому випадку замовник зможе взяти та зареєструвати бюджетні зобов’язанні по укладених договорах, які будуть діяти протягом одного строку. Та, відповідно у разі відсутності бюджетних асигнувань (видатків) замовник не зможе здійснити реєстрацію зобов’язань по укладених договорах або по одному із таких.

Тому, відповідь на поставлене у заявці на консультацію питання замовник може укласти два договори щодо поставки продуктів харчування за різними адресами і передбачити у специфікації договору обсяги по різних джерелах фінансування, або один договір на вест необхідний обсяг тощо (головне правило: не уникнути здійснення закупівель продуктів харчування за видом закупівлі у відповідності до положень Особливостей)